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陈有西：三句古诗描述中国律师环境

　　非常感谢这次高峰论坛给我机会认识大家。接到这个邀请以后，我确实对这次论坛的发言主题做了比较认真的准备。这段时间，我有很多的思考，确实也可以跟各位同行交流。在座的各位，我看了名单，昨天接触了很多朋友，都是非常资深的律师，不敢说最优秀的，但应该说集中了全国最有思想、最有追求的一些刑事律师和专家学者，很多人执业时间比我长。昨天的演讲人都是理论和实踐上都很有建树的大家，我听了一天非常有收获。今天是一个学术论坛会，我会讲得放开一点。讲的内容，有些不一定准确，希望大家指正。我的观点只是我个人的观点，都是同行，不对的地方可以批评探讨。今天谈的，跟昨天高法、高检的专家们谈的有一些不一样，主要是从宏观上，谈一些思路和想法。昨天听了高法、高检、北大、法大的七位专家学者的主题演讲，他们谈的已经够宏观，但是我今天准备讲的可能还要更宏观一些，探讨的是一些基础性的大问题。今天作为开头，我就从昨天的感受谈起。

　　三句古诗描述中国律师环境

　　我想引用三句古诗，来概括一下我昨天听了一天的感悟。

　　第一句，“妆罢低眉问夫婿，画眉深浅入时无”。为什么这么说?昨天我听了陈瑞华教授，听了顾永忠教授，听了李霄林律师的主题演讲，关于在现在这样的刑辩环境下，中国律师怎么干?基本上意思就是，要能够揣摩我们现在法院的心态，揣摩现在检察院的心态，如何去适应他，迎合他。也难怪。我们不能要求一个社会来适应我个人，我们只能自己去适应这个社会。对于中国律师来讲，我们不能期望以后中国法制环境一下变得非常好，来适应我们律师的要求，而是我们律师怎么样去适应环境。适应这样的法庭，这样的公安，这样的检察，这样的纪委。我觉得昨天专家的观点，有一些讲得非常好。如操作性的东西，提醒全体律师要注意的东西，包括有罪辩护和无罪辩护战略方法上的选择，有罪辩中如何做好量刑辩护。但是，好多的基点，都是在揣摩。为了实现当事人利益的最大化，有些应当坚持的原则也不坚持了。这体现了我们刑辩界的一种心态，一种无奈，一种想适应，一种想迎合。有一些是明明无罪的案子，实事求是辩结果不好，只有进行有罪辩，从轻辩，怎么样达到当事人效益最大化。因此是“妆罢低眉问夫婿，画眉深浅入时无”，我这个新娘子嫁到你家了，公公婆婆喜欢我吗?我这样化妆好不好看?你喜欢不喜欢?这样的心态，小媳妇的心态。这就是中国刑事律师的第一种境况。

　　第二句诗，“云横秦岭家何在，雪拥蓝关马不前”。就整个中国的司法改革，现在整个刑辩的环境，大家感觉到一种阻力，不知道路在何方。不单单律师界有这样的危机的感觉，实际上我们整个的法学界，教授、新闻界都是这样的一种看法，法制在倒退。基本上在法学界已经是一种共识。前路多艰，冰封雪拥。司法改革这匹瘦马总是冲不过去。这里有很多深层的原因，我等下展开讲。今天时间关系，大家也可以看我的学术网上已经公布的演讲提纲。

　　第三句话，是我的心态：“问渠哪得清如许，为有源头活水来”。我的期望，不管前路多么艰难，我们还是要往前走，还是要引进新的思维理念，对国家的法制建设始终抱有信心，为我们的司法改革、刑辩环境，提供新的源泉，让我们的司法，能够更加公正理性。

　　司法改革的活水在哪里?

　　我今天想说的，就是活水在哪里?我讲的课题就是司法改革一些新的思路。昨天来的领导，层次都非常高，最高法院的，最高检察院的，都是智囊团人物，他们是考虑国家大事，而且是最有权威性，最有发言权的，他们对我们的国情很了解，对我们理论界思考很了解，实务界的困惑很了解，因此应该说讲的已经是宏观的内容了。但是，我今天要谈的，可能是更大的题目。不是我地位有多高，或者是我的学术水平有多高，我只是一个没有任何权势的普通律师，而是我自己深深感觉到，我们中国现在，如果完全凭现在的框架范围内进行构思，司法改革可能还没有办法进行实质性的突破。大家有一些人知道我的经历，我做过警察，在公安厅呆过两年，在省委政法委书记身边做过助手，搞过政法委的一些工作，同时到高级法院当了8年的秘书和法官，所以对公检法有一定的了解。从北大高级法官班进修回去以后，当过法学所、法律系负责人，辞职出来专职做律师。这是我自己的人生选择，另外一条路走过去，体制内、外我有很多的比较和思考。因此有一些发言权。

　　体制内的学者和草根学者

　　三年前，我代表浙江省法学会，曾经写过一个比较深层次的报告，中国司法改革的一些问题，中国法学会专门搞了要报，报给中政委，认为我的一些思路很值得参考。我的《变革时代的法律秩序》的书里面，出版社删掉了三篇论文，其中有一篇就是这个报告，还有一个是关于中纪委的党纪审查代替司法侦查的问题。有很多体制内外共同的思考。虽然我现在不在堂，在于野了，山野之间，我们传统知识分子，处庙堂之高则忧其民，处山野之远则忧其君，这个君，现在是指国家大事，不是君王了。我们作为普通老百姓，没有任何职务，没有任何依托，原来在省委工作时，最核心的资料都能够看到，现在这些我们拿不到。有的名教授以一个学者的身份，包括北大、清华教授挂职检察院法院的身份，他们还能拿到一些，中国普通的学者往往连资料也拿不到，研究就没有说服力。因为不了解国情内幕，数据往往道听途说。所以有的时候我们对高法、高检的专家学者要抱有一种敬畏，不要像大学生在网上乱骂，这个不对，那个不对，其实他们是有些话不好说，内情比我们要了解得多。最近的乐清事件，我接受南都的采访，说了一些中性的分析，个别网民就说我为官方做托。帮助公安，帮助政府，这样来评价我。其实我只是支持有官方组织的进一步的深查鉴定。但是网民情绪已经听不得理性一点的声音。实际上，我们对一些体制内的权威的专家学者，确实要抱有一种敬畏，他们的信息比我们了解，天天能够看见内参要件，知道全国社会治安的动态，我们一般学者往往信息不对称，对一些情况不了解。所以我很珍惜这次机会，昨天扎扎实实的听了一天。

　　建设和谐社会是官民共识

　　下面，我就开始讲我的专题，《和谐司法背景下的中国刑事辩护》。

　　第一个问题，和谐司法和中国的刑辩环境。我昨天事先在我的学术网上公布了今天的演讲大纲，便于大家了解。因为大会没有印发论文。有网民看了留评论说，为什么一定要挂上“和谐”两个字?是不是讨巧?

　　我们国家的经济方面已经取得了重大的成就，我们的很多经济领域的成就已经没有人敢否定我们了，国际社会对我们非常肯定。世界经济总量我们成了第二位，甚至有的说到2050年或者2020年经济总量会超过美国成为第一。当然，人均收入我们还是很低的，还是中下水平。我们经济领域的成就，从自己历史比，自己比自己，已经取得了很大的成就，能够证明中国的改革开放是成功的。邓小平在1978年确定的、我们抛弃原来的经济模式道路，走向市场经济是正确的。但是，由于我们经济改革不断前进，政治改革一直不敢启动，有各种各样的恐惧，害怕思想开放、害怕政治松动带来国家的动乱，所以胡锦涛总书记提出和谐社会理论，我觉得非常有意义。这个和谐不单单是为了加强和改进统治，这个和谐也是为了国泰民安，更主要的是期望让老百姓过安定、稳定的生活。有一首明小令《山坡羊》说：“峰峦如聚，波涛如怒，山河表里潼关路，望西都，意踟蹰。伤心秦汉经行处，宫阙万间都做了土。兴，百姓苦;亡，百姓苦。”天下动乱，老百姓没有好处。当官的、有钱的，护照一拿，天下大乱，已经到国外，一飞就走了，真正的天下大乱，两派斗起来，军阀混战，为各方当炮灰的，都是普通老百姓。所以我们不希望国家乱，所以讲和谐社会。这不单单是为了统治阶级的利益，也是为了老百姓的利益，所以“和谐”的共识大家是有的。关键是用什么样的途径实现和谐。

　　司法改革落实法治任重道远

　　在这样的一种概念下面，我们考虑治国思路。为什么我们国家经济这么兴旺、人民生活都富起来了，为什么社会还会有那么多的不满和矛盾，原因在那里?这里面，就是两条腿走路，一条腿很长，一条腿很短，所以走路是瘸子，国家始终不稳定。问题就是出在我们经济体制改革和政治体制改革已经严重脱节，严重不相称，司法体制作为政治体制的一部分，也已经同经济基础严重不相适应，司法的控制社会功能已经严重弱化，维稳靠高压，靠警察和行政强权，已经进入越维越不稳的状态，社会病灶综合症已经总爆发。

　　我们作为理性的知识分子，我们作为法律人，我们要为国家忧虑和考虑。所以我们现在发出“法治倒退”的忧虑和呐喊，不单单是抱怨党的政策，我们是为国家忧虑。我们国家光是经济体制越先进、越开放越好，政治体制越落后、越保守越好，是早晚要出事的，这个国家是没有希望的。我们现在采取了简单化的、高压维稳的方式，最后付出了重大的代价。很多体制内的人，将来是第一个会付出代价的。因为综观历史，一旦天下大乱，当政者是首先会倒霉的，第二个倒霉的是有产阶级，财产会被瓜分，人会被抢被杀，有可能1000万的房产200 万也没有人要，人民币可能贬值得一塌糊涂。这些都会让大家付出重大的代价。中国建立稳定的社会、法制的社会，我始终想还是要看到积极的一面。很多人说我是 “保皇党”，盲目乐观，都现在这个样子了还在说好。他们说的“皇”当然不是皇帝，中国“皇帝”已经一去不复返了，但是中国的“皇帝意识”还是无处不在，包括老百姓也还是希望有皇帝，有明君，有清官，好下跪。但我始终抱着国家会进步的信念，我们国家有希望，高层政治家是清醒的，《人民日报》、新华社有内参，公安部有要报，他们天天看，比我们都明白。现在关于法制，有一个悲观主义和乐观主义的看法，是从大局看还是从个别看的看法。有时一两个案子会被无限放大，像乐清事件，现在放的这么大，到底是交通事故案还是被谋杀?现在成为一个多月经久不息的网络事件，全国13亿人民，那么多的交通事故，那么多的谋杀，为什么大家都去关注这一件?因为这体现了一种公信力危机，公权已经不被信任，百姓希望独立作出自己的判断。网络社会有一些信息是畸形的，有些是被盲目放大的，因为这里面蕴含了一些深层次的问题，一种社会的共鸣性的情绪。乐观主义看社会问题，还是悲观主义看社会问题?我觉得始终要用一种积极的眼光，看中国的法制环境，中国的政治环境。特别是十八大以后，一定会向有利于法制国家的方向发展，相信新领导层会有一套新的思想理念出来。昨天听周副会长讲，今年中央要宣布社会主义法律体系已经基本建成，最高法院也要宣布社会主义司法体制已经基本建成。我理解这是对中国改革开放30年法制范畴的一个总的总结，在十八大以前有一个交代，胡锦涛总书记上任的时候，说过依宪治国，建立社会主义法治国家已经写进《宪法》，应当要有一个交代。但是，这基本上还是立法层面的。中国法律实施方面的问题，更加任重道远。

　　律师界应当悲观还是乐观

　　中国现在的律师界不需要悲观。我们是从2000多律师恢复的，上世纪80年代恢复律师制度，现在30来年，已经有17万律师，每个月都有新的律师加入，这支力量已经非常庞大。从这次中央文件关于加强和改进律师工作的意见来看，中央已经开始重视律师业的现状。这个文件内涵很丰富，可以有各种各样的解读。

　　这个文件现在面临的，也是中国特色。研究布置中国律师问题的文件，竟然中国律师不能看，看不到，只让司法局看，还打了一个秘密级，很荒唐。律师当到副会长、会长才能看到这个文件，我看到的都是复印件。我们国家现在政治管理当中有一些思路很糟糕，没有多少是需要保密的，就是搞得神秘化。不要把律师当做异己分子，发的律师文件，律师却不能看，有这个必要吗?回到这个文件总体的思路，我认为是积极的。很多律师理解，这个文件是为了紧缩律师，整顿律师，控制律师。而我理解为三句话，有两句是对律师有利的。

　　一句是“关注律师的生存状况”。中央从来没有这样专门为律师发文件，有过中央政治局五个常委的批示，这是有的，但是从来没有正式发文件。对中国律师的生存状况，中央开始明白了，关注了，这要感谢司法部向中央的报告。

　　第二句话，“重视律师的权益保障”，中央文件里有很多这方面的内容。比如一些律师的执业权利、法律权利、政治权利，还有关心律师经济环境，近期其他措施中已经有提出政府购买法律服务，政府预算有这一块，政府不会让你总免费当顾问，要付费，政府的预算有购买法律服务的费用，这是很重要的一个概念，还有律师的生存环境，一个政策环境，一个经济环境，经济环境包括律师的税收，像今年我们京衡律师集团纳了470多万的税，律师是法律人里面，唯一国家不给钱，还要交很重的税的行业，如果中央真能重视了，让我们中介服务业放开发展，给你退税补偿，给你返还，就会有力地支持律师业的发展。不能把律师完全当成个体户，因为律师定位为社会主义法律工作者，他还有一个社会功能，社会维稳的功能，不单单是个体工商户为了赚钱，这个群体的社会功能定位是不一样的。律师其实是法律共同体的重要组成部分，是治理国家的一支力量。中国的律师从国办转到民办，从官方法律顾问处到私人合伙组织个体户，现在又想重新纳入官方体制管理，中央已经把我们纳入社会主义的法律工作者，但国家对这个行业不补贴一分钱，那么减轻点税负吗?现在平均税负是15%，100万赚来15万国家拿走，你能不能变成 7.5?中国律师的生存环境，中央已经原则上在关注，下步会有一个如何贯彻，贯彻到哪一步的问题。 

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