班主任工作手册记录:司法考试模拟试题第三套(页 1)

司法考试模拟试题第三套

[b]司法考试模拟试题第三套（一）[/b]

　　提示：本试卷为计算机阅读试卷，请将所选答案填涂在答题卡上，勿在卷面上直接作答。

　　一、单项选择题，每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分1-50题，每题1分，共50分。

　　1. 关于法的本质的表达中正确的是？

　　A. 法的本质是法的内部联系与外部联系的统一

　　B. 法是公共权力机关按照一定的权限和程序制定和认可的，并由正式的权力机制保证实现，这些体现了法的正式性，而法的正式性正是法的本质的最终体现

　　C. 法的本质根源在一定社会物质的生活条件

　　D. 法所体现的国家意志主要是统治阶级的意志，并不具有公共性

　　2. 《中华人民共和国继承法》第16条第2款规定：“公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承。”从法的规范作用看，该项规定属于哪一情况？

　　A. 个别指引

　　B. 确定的指引

　　C. 不确定的指引

　　D. 非规范性指引

　　3. 下列哪一项关于法律价值的表述不能成立？

　　A. 自由是评价法律进步与否的标准

　　B. 法律本身所有的各种属性是法律价值得以形成的基础和条件

　　C. 秩序是法律的基础价值，处于法律价值的顶端

　　D. 正义能推动法律内部结构的完善

　　4. 李某的外甥隋某（19岁）在今年的高考中取得优异成绩，被名牌大学录取。李某将自己的笔记本电脑作为奖励赠送给了隋某。李某与隋某之间形成的法律关系属于？

　　①调整性法律关系；②保护性法律关系；③纵向法律关系；④横向法律关系；⑤单向法律关系；⑥双向法律关系

　　A. ①③⑤B. ①④⑤C. ②④⑥D. ①④⑥

　　5. 下列不属于法产生的共同规律的表述是？

　　A. 由个别性调整逐步发展为规范性调整

　　B. 由习惯演变为习惯法，再发展为成文法

　　C. 由公法为主发展成为公法、私法并重

　　D. 由法律、道德和宗教规范混合为一体到逐渐分化

　　6. 下列有关人权与法的说法错误的是？

　　A. 人权的主体为个人

　　B. 自由是人权的内容要素，平等是人权的形式要素

　　C. 人权可以作为判断法律善恶的标准

　　D. 人权的层次为应有权利、法律权利、实有权利

　　7. 下列关于宪法发展史的说法哪一种正确？

　　A. 古代宪法与近代、现代宪法的含义不同，但中国古代宪法与西方古代宪法的含义却是相同的

　　B. 英国是近代宪法的发源地，其宪法是世界上产生最早的刚性宪法

　　C. 美国的宪政实践比英国开始得晚，但其1787年宪法却是世界上产生最早的宪法

　　D. 法国1791年宪法是欧洲大陆产生最早的成文宪法

　　8. 下列哪一部宪法第一次系统地规定了经济制度，扩大了宪法的调整范围，使宪法由传统的政治领域进入到社会经济生活领域？

　　A. 1787年《美利坚合众国宪法》B. 1791年法国宪法

　　C. 1918年《苏俄宪法》D. 1954年中国宪法

　　9. 下列关于我国2004年宪法修正案的说法正确的是？

　　A. 增加规定“土地的使用权可以依照法律的规定转让”

　　B. 将镇压“反革命的活动”修改为镇压“危害国家安全的犯罪活动”

　　C. 把乡级人民代表大会的任期由3年改为5年

　　D. 把县级人民代表大会的任期由3年改为5年

　　10. 根据我国现行宪法和立法法的规定，下列选项中哪一行为构成违宪？

　　A. 李某等29名全国人大代表联名向全国人大会议提出法律案，主席团以不够法定人数为由拒绝将其列入人大会议议程

　　B. 某省人民代表大会罢免了本省人民检察院检察长的职务

　　C. 某省人民检察院检察长提请省人大常委会批准对其所辖市人民检察院检察长的任命

　　D. 全国人大常委会在全国人大召开前一个礼拜将其决定提请全国人大会议审议的法律案（草案）发给各代表

　　11. 根据宪法和法律，下列选项哪一项符合法律规定？

　　A. 某公安机关根据全国人大常委会制定的法律决定对付某实行拘留

　　B. 某检察院根据国务院制定的有关行政法规决定对付某实行逮捕

　　C. 某法院根据全国人大授权国务院制定的有关法律法规剥夺付某政治权利1年

　　D. 公安部受全国人大常委会的委托颁布《关于逮捕拘留等强制措施的程序》

　　12. 下列关于民族区域自治制度的说法哪一种正确？

　　A. 民族自治地方分为自治区、自治州、自治县和民族乡

　　B. 各级民族自治地方的人民代表大会都有权制定自治条例和单行条例

　　C. 民族自治地方的人大常委会主任只能由实行自治的民族的公民担任

　　D. 民族自治地方的国家机关就是民族自治机关

　　13. 下列关于秦朝法律制度的说法正确的是？

　　A. 秦律以身高判定是否成年，并规定，凡属未成年犯罪，不负刑事责任

　　B. 秦代的死刑执行方法有很多种，主要有弃市、戮、腰斩、车裂、定杀、凌迟、枭首等

　　C. 秦代法律所规定的罪名极为繁多，且有系统分类，已经形成较为科学的罪名体系

　　D. 秦代的刑罚种类极为繁多，主要包括八大类，其中笞刑、徒刑、流放刑、肉刑、死刑相当于现代的主刑，羞辱刑、经济刑、株连刑相当于现代的附加刑

　　14. 首次规定法官回避制度的是？

　　A. 唐律疏议

　　B. 《唐六典》

　　C. 《宋刑统》

　　D. 《大明律》

　　15. 对明代都察院司法执掌表达不正确的是？

　　A. 复核或审理直隶及各省职官犯罪案件

　　B. 复核或审理京师职官犯罪案件

　　C. 奉旨监察御史巡按直隶各省地方，对职官犯罪以及民事案件进行案审

　　D. 复核或审理直隶及各省斩绞监候案件

　　16. 下列关于《十二表法》的说法正确的是？

　　A. 《十二表法》是关于传唤、审理、家长权、所有权和占有、私犯、公法、宗教法等方面的法律

　　B. 《十二表法》的特点是诸法合体、私法为主，实体法优于程序法

　　C. 《十二表法》是罗马国家的第一部法律，为罗马法的发展奠定了基础

　　D. 《十二表法》的制定背景是此前使用习惯法，司法权又操纵于贵族，任其解释，大行司法专横，引起平民不满，因此，《十二表法》的主要目的在于保护平民的私有财产权和人身安全不受侵犯

　　17. 第一部正式完善地规定法人制度的民法典是？

　　A. 《十二表法》

　　B. 《人权宣言》

　　C. 《法国民法典》

　　D. 《德国民法典》

　　18. 经营者的不正当竞争行为给被侵害的经营者造成的损失难以计算的，赔偿额如何确定？

　　A. 以受害人在被侵权期间所减少的利润为赔偿额

　　B. 以侵权人在侵权期间所获得的利润为赔偿额

　　C. 以侵权人在侵权期间因侵权所得的利润为赔偿额

　　D. 以侵权人在侵权期间所获得的利润的2倍为赔偿额

　　19. A省甲市乙区人民法院准备依法拍卖在一起刑事案件没收的犯罪人非法所得——位于B省C市D区的一栋房产，在选择拍卖人上，以下说法正确的是？

　　A. 可以任意委托一家合法设立的拍卖人进行拍卖

　　B. 只可以委托本地的拍卖企业进行拍卖

　　C. 只能委托B省人民政府和C市人民政府指定的拍卖人进行拍卖

　　D. 只能委托A省人民政府和甲市人民政府指定的拍卖人进行拍卖

　　20. 甲经贸公司租乙大型商场柜台代销丙厂名牌床罩。为提高销售额，甲公司采取了多种促销措施。下列措施哪一项违反了法律规定？

　　A. 在摊位广告上标明“厂家直销”

　　B. 在商场显著位置摆放该产品所获的各种奖牌

　　C. 开展“微利销售”，实行买一送一或者买100返券50元

　　D. 对顾客一周之内来退货“不问理由一概退换”

　　21. 根据《证券法》，下列说法正确的是？

　　A. 依法公开发行的股票、公司债券及其他证券，只能在证券交易所转让

　　B. 证券在证券交易所挂牌交易，只能采用公开的集中竞价交易方式

　　C. 证券公司不得从事向客户融资或者融券的证券交易活动

　　D. 证券交易所、证券公司的从业人员在任职期间，不得持有、买卖股票，也不得收受他人赠送的股票

　　22. 根据商业银行法的规定，商业银行设立分支机构的说法不正确的是？

　　A. 必须经银行业监督管理机构批准，并颁发经营许可证

　　B. 分支机构的民事责任由总行承担

　　C. 总行拨付每个分支机构的营运资金额，不得超过总行资本金总额的60%

　　D. 总行对其分支机构实行统一核算，统一调度资金，分级管理的财务制度

　　23. 个人所得税额应按下列哪项规定计算？

　　A. 工资、薪金所得，以每月收入额减除费用800元后的金额为应纳税所得额

　　B. 稿酬所得，每次收入不超过4000元的，减除费用800元；4000元以上的，减除20%的费用，其余额为应纳税所得额

　　C. 财产转让所得，以转让财产的收入额减除财产原值后的余额，为应纳税所得额

　　D. 利息、股息、红利所得，偶然所得和其他所得，以每次收入额减去合理费用后，为应纳税所得额

　　24. 根据劳动法的规定和劳动关系的性质，下列哪一项纠纷属于劳动争议？

　　A. 某私营企业职工张某与某地方劳动保障行政部门的工伤认定机关因工伤认定结论而发生的争议

　　B. 进城务工的农民黄某与其雇主某个体户之间因支付工资报酬发生的争议

　　C. 某国有企业退休职工王某与社会保险经办机构因退休费用的发放而发生的争议

　　D. 某有限责任公司的职工李某是该公司的股东之一，因股息分配与该公司发生的争议

　　25. 某省A市拟征收基本农田以外的耕地50公顷，依法应经谁批准？

　　A. 市人民政府B. 省人民政府

　　C. 省人民政府土地行政主管部门D. 国务院

　　26. 下列关于矿产资源的说法中，哪一项是正确的？

　　A. 任何矿产资源一律属于国家所有

　　B. 关系国计民生的矿产资源归国家所有，一般矿产资源可以由集体所有

　　C. 除依法由集体所有的以外，矿产资源一律属于国家所有

　　D. 个人不能成为开采国有矿产资源的主体

　　27. 下列关于环境民事责任的表述哪一项是错误的？

　　A. 环境民事责任是一种无过错责任

　　B. 环境民事责任在任何情况下都不能免除

　　C. 加害人能证明环境污染是由于受害人的过错产生的，则加害人可以免除环境民事责任

　　D. 环境民事责任是一种民事特别侵权责任

　　28. 国际法上的承认有明示和默示两种，下列选项中，不属于对新国家的默示承认的是？

　　A. 与新国家缔结正式的政治性条约

　　B. 共同参加多边国际条约

　　C. 正式接受领事

　　D. 正式投票支持参加世界卫生组织

　　29. 下列关于外交保护的说法正确的是哪一项？

　　A. 本国国民在外国受到当地歹徒的抢劫，一国便可行使外交保护

　　B. 如果在外国受到侵害的本国国民同时具有该外国的国籍，一国不能对其进行外交保护

　　C. 本国国民受到外国不法侵害后，一国可立即对其进行外交保护，不需在施害国国内寻求救济

　　D. 国家的外交保护权只能应公民的请求而行使

　　30. 根据关于国际民用航空安全方面的《海牙公约》和《蒙特利尔公约》，在“空中劫持”问题上，下列哪种表述是正确的？

　　A. 空中劫持是一种可引渡罪行，劫持行为人所在国负有引渡义务

　　B. 空中劫持是一种可引渡罪行，但劫持行为人所在国不负有引渡义务

　　C. 空中劫持是一种不能引渡的罪行，劫持者不得被引渡

　　D. 空中劫持是否引渡，对劫持行为人是否提起司法程序由劫持行为人所在国自行决定

　　31. 下列外层空间方面的条约，我国未加入的有：

　　A. 《外空条约》

　　B. 《营救协定》

　　C. 《登记公约》

　　D. 《月球协定》

　　32. 当事国在国际法院的判决作出后，可向法院提出请求：

　　A. 上诉

　　B. 复议

　　C. 撤销

　　D. 解释

　　33. 反人道罪是指在战争发生前或战争进行中，对（）进行谋杀、灭绝等非人道行为。

　　A. 战俘

　　B. 正规武装部队

　　C. 非正规武装部队

　　D. 任何居民

　　34. 中国法人甲和美国法人乙之间签订一份国际货物买卖合同，在合同中约定适用美国法律。此时应适用的美国法律是下列选项中的哪一个？

　　A. 实体法

　　B. 程序法

　　C. 冲突法

　　D. 冲突法与实体法

　　35. 下列有关自然人民事行为能力的法律适用，不符合我国立法规定的是？

　　A. 中华人民共和国公民定居国外的，他的民事行为能力可以适用定居国法律

　　B. 定居国外的中国公民的民事行为在定居国所为，可以适用定居国法律

　　C. 外国人的民事行为能力概依其本国法

　　D. 无国籍人的民事行为能力，一般适用其定居国法律；如未定居的，适用其住所地国法律

　　36. 塞纳具有甲国国籍，住所在乙国，于1998年死亡。塞纳的亲属要求继承其遗留在丙国的不动产并诉至丙国法院。丙国法院按照本国的冲突规范应适用塞纳的本国法即甲国法；但依甲国冲突规范又应适用塞纳的住所地法即乙国法；而乙国冲突规范规定应适用不动产所在地法律即丙国法律。此时，丙国法院适用自己本国法律的行为属于下列哪一选项？

　　A. 直接反致

　　B. 间接反致

　　C. 转致

　　D. 双重反致

　　37. 中国甲航空公司欲从美国波音公司购进两架波音757客机，该两架客机已在美国进行国籍登记，这两架飞机的所有权何时从波音公司转移至甲航空公司，我国法律规定：

　　A. 首先应当适用双方选择的法律

　　B. 当事人未选择的，适用与该购机合同有最密切联系国家的法律

　　C. 适用美国法

　　D. 适用中国法

　　38. 我国于1991年加入《关于向国外送达民事或商事司法文书或司法外文书公约》后，公约成员国法院或其他机关将请求我国送达的民事或商事司法文书转交给该国使领馆后，该国使领馆再向我国转交，下列选项中，哪个途径是正确的送达途径？

　　A. 最高人民法院—有关人民法院—当事人

　　B. 司法部—最高人民法院—有关人民法院—当事人

　　C. 司法部—最高人民法院—当事人

　　D. 司法部—有关人民法院—当事人

　　39. A公司是甲国的公司，B公司是中国广州的一家公司，B公司生产烟花爆竹。A公司向B公司购买烟花爆竹在国内销售。后来，甲国公民C在使用B公司生产的烟花时，由于烟花突然改变方向，致使C左眼被炸伤。C在甲国法院以B公司为被告提出侵权之诉，要求B公司赔偿其损失若干元。甲国法院受理了该案件，最后判决B公司败诉，向C赔偿损失若干元。因为B公司在甲国既没有代理机构，也没有可供扣押的财产，所以C向广州市中级人民法院申请承认和执行该项判决，但由于甲国和中国没有缔结或者共同参加的国际条约，也没有互惠关系的存在。那么，法院应该如何处理？

　　A. 对甲国法院作出的判决作程序上的审查，决定是否予以执行

　　B. 驳回当事人的申请，通知当事人通过外交途径解决

　　C. 驳回当事人的申请，通知当事人可向中国对该案件有管辖权的法院起诉，由该法院作出判决，并予以执行

　　D. 不驳回当事人的申请，但重新受理案件，作出判决，并予以执行

　　40. 中国卖方向美国买方出口一批服装，后这批服装因美国另一当事人指控其在美国登记注册的商标权而遭美国海关扣押，美国买方遂向中方索赔，中方可以成立的免责理由是：

　　A. 卖方在订立合同时不知道这批货物可能侵权

　　B. 买方在订立合同时知道这批货物存在第三人权利

　　C. 卖方在订立合同后不知道这批货物侵犯第三人权利

　　D. 买方在订立合同后知道这批货物侵权

　　21. 根据《证券法》，下列说法正确的是？

　　A. 依法公开发行的股票、公司债券及其他证券，只能在证券交易所转让

　　B. 证券在证券交易所挂牌交易，只能采用公开的集中竞价交易方式

　　C. 证券公司不得从事向客户融资或者融券的证券交易活动

　　D. 证券交易所、证券公司的从业人员在任职期间，不得持有、买卖股票，也不得收受他人赠送的股票

　　22. 根据商业银行法的规定，商业银行设立分支机构的说法不正确的是？

　　A. 必须经银行业监督管理机构批准，并颁发经营许可证

　　B. 分支机构的民事责任由总行承担

　　C. 总行拨付每个分支机构的营运资金额，不得超过总行资本金总额的60%

　　D. 总行对其分支机构实行统一核算，统一调度资金，分级管理的财务制度

　　23. 个人所得税额应按下列哪项规定计算？

　　A. 工资、薪金所得，以每月收入额减除费用800元后的金额为应纳税所得额

　　B. 稿酬所得，每次收入不超过4000元的，减除费用800元；4000元以上的，减除20%的费用，其余额为应纳税所得额

　　C. 财产转让所得，以转让财产的收入额减除财产原值后的余额，为应纳税所得额

　　D. 利息、股息、红利所得，偶然所得和其他所得，以每次收入额减去合理费用后，为应纳税所得额

　　24. 根据劳动法的规定和劳动关系的性质，下列哪一项纠纷属于劳动争议？

　　A. 某私营企业职工张某与某地方劳动保障行政部门的工伤认定机关因工伤认定结论而发生的争议

　　B. 进城务工的农民黄某与其雇主某个体户之间因支付工资报酬发生的争议

　　C. 某国有企业退休职工王某与社会保险经办机构因退休费用的发放而发生的争议

　　D. 某有限责任公司的职工李某是该公司的股东之一，因股息分配与该公司发生的争议

　　25. 某省A市拟征收基本农田以外的耕地50公顷，依法应经谁批准？

　　A. 市人民政府B. 省人民政府

　　C. 省人民政府土地行政主管部门D. 国务院

　　26. 下列关于矿产资源的说法中，哪一项是正确的？

　　A. 任何矿产资源一律属于国家所有

　　B. 关系国计民生的矿产资源归国家所有，一般矿产资源可以由集体所有

　　C. 除依法由集体所有的以外，矿产资源一律属于国家所有

　　D. 个人不能成为开采国有矿产资源的主体

　　27. 下列关于环境民事责任的表述哪一项是错误的？

　　A. 环境民事责任是一种无过错责任

　　B. 环境民事责任在任何情况下都不能免除

　　C. 加害人能证明环境污染是由于受害人的过错产生的，则加害人可以免除环境民事责任

　　D. 环境民事责任是一种民事特别侵权责任

　　28. 国际法上的承认有明示和默示两种，下列选项中，不属于对新国家的默示承认的是？

　　A. 与新国家缔结正式的政治性条约

　　B. 共同参加多边国际条约

　　C. 正式接受领事

　　D. 正式投票支持参加世界卫生组织

　　29. 下列关于外交保护的说法正确的是哪一项？

　　A. 本国国民在外国受到当地歹徒的抢劫，一国便可行使外交保护

　　B. 如果在外国受到侵害的本国国民同时具有该外国的国籍，一国不能对其进行外交保护

　　C. 本国国民受到外国不法侵害后，一国可立即对其进行外交保护，不需在施害国国内寻求救济

　　D. 国家的外交保护权只能应公民的请求而行使

　　30. 根据关于国际民用航空安全方面的《海牙公约》和《蒙特利尔公约》，在“空中劫持”问题上，下列哪种表述是正确的？

　　A. 空中劫持是一种可引渡罪行，劫持行为人所在国负有引渡义务

　　B. 空中劫持是一种可引渡罪行，但劫持行为人所在国不负有引渡义务

　　C. 空中劫持是一种不能引渡的罪行，劫持者不得被引渡

　　D. 空中劫持是否引渡，对劫持行为人是否提起司法程序由劫持行为人所在国自行决定

　　31. 下列外层空间方面的条约，我国未加入的有：

　　A. 《外空条约》

　　B. 《营救协定》

　　C. 《登记公约》

　　D. 《月球协定》

　　32. 当事国在国际法院的判决作出后，可向法院提出请求：

　　A. 上诉

　　B. 复议

　　C. 撤销

　　D. 解释

　　33. 反人道罪是指在战争发生前或战争进行中，对（）进行谋杀、灭绝等非人道行为。

　　A. 战俘

　　B. 正规武装部队

　　C. 非正规武装部队

　　D. 任何居民

　　34. 中国法人甲和美国法人乙之间签订一份国际货物买卖合同，在合同中约定适用美国法律。此时应适用的美国法律是下列选项中的哪一个？

　　A. 实体法

　　B. 程序法

　　C. 冲突法

　　D. 冲突法与实体法

　　35. 下列有关自然人民事行为能力的法律适用，不符合我国立法规定的是？

　　A. 中华人民共和国公民定居国外的，他的民事行为能力可以适用定居国法律

　　B. 定居国外的中国公民的民事行为在定居国所为，可以适用定居国法律

　　C. 外国人的民事行为能力概依其本国法

　　D. 无国籍人的民事行为能力，一般适用其定居国法律；如未定居的，适用其住所地国法律

　　36. 塞纳具有甲国国籍，住所在乙国，于1998年死亡。塞纳的亲属要求继承其遗留在丙国的不动产并诉至丙国法院。丙国法院按照本国的冲突规范应适用塞纳的本国法即甲国法；但依甲国冲突规范又应适用塞纳的住所地法即乙国法；而乙国冲突规范规定应适用不动产所在地法律即丙国法律。此时，丙国法院适用自己本国法律的行为属于下列哪一选项？

　　A. 直接反致

　　B. 间接反致

　　C. 转致

　　D. 双重反致

　　37. 中国甲航空公司欲从美国波音公司购进两架波音757客机，该两架客机已在美国进行国籍登记，这两架飞机的所有权何时从波音公司转移至甲航空公司，我国法律规定：

　　A. 首先应当适用双方选择的法律

　　B. 当事人未选择的，适用与该购机合同有最密切联系国家的法律

　　C. 适用美国法

　　D. 适用中国法

　　38. 我国于1991年加入《关于向国外送达民事或商事司法文书或司法外文书公约》后，公约成员国法院或其他机关将请求我国送达的民事或商事司法文书转交给该国使领馆后，该国使领馆再向我国转交，下列选项中，哪个途径是正确的送达途径？

　　A. 最高人民法院—有关人民法院—当事人

　　B. 司法部—最高人民法院—有关人民法院—当事人

　　C. 司法部—最高人民法院—当事人

　　D. 司法部—有关人民法院—当事人

　　39. A公司是甲国的公司，B公司是中国广州的一家公司，B公司生产烟花爆竹。A公司向B公司购买烟花爆竹在国内销售。后来，甲国公民C在使用B公司生产的烟花时，由于烟花突然改变方向，致使C左眼被炸伤。C在甲国法院以B公司为被告提出侵权之诉，要求B公司赔偿其损失若干元。甲国法院受理了该案件，最后判决B公司败诉，向C赔偿损失若干元。因为B公司在甲国既没有代理机构，也没有可供扣押的财产，所以C向广州市中级人民法院申请承认和执行该项判决，但由于甲国和中国没有缔结或者共同参加的国际条约，也没有互惠关系的存在。那么，法院应该如何处理？

　　A. 对甲国法院作出的判决作程序上的审查，决定是否予以执行

　　B. 驳回当事人的申请，通知当事人通过外交途径解决

　　C. 驳回当事人的申请，通知当事人可向中国对该案件有管辖权的法院起诉，由该法院作出判决，并予以执行

　　D. 不驳回当事人的申请，但重新受理案件，作出判决，并予以执行

　　40. 中国卖方向美国买方出口一批服装，后这批服装因美国另一当事人指控其在美国登记注册的商标权而遭美国海关扣押，美国买方遂向中方索赔，中方可以成立的免责理由是：

　　A. 卖方在订立合同时不知道这批货物可能侵权

　　B. 买方在订立合同时知道这批货物存在第三人权利

　　C. 卖方在订立合同后不知道这批货物侵犯第三人权利

　　D. 买方在订立合同后知道这批货物侵权

　　41. 在中国远洋运输公司签发的一份提单中，收货人一栏填写为“交持有人”，依中国海商法的规定，该提单的转让适用下列哪项？

　　A. 交付即转让

　　B. 背书转让

　　C. 按普通债权债务的转让方式

　　D. 根本不能转让

　　42. 在CIF条件下货方投保了平安险，到货后发现部分损失，承保该批货物的中国人民保险公司不予赔偿的情况是下列哪项？

　　A. 货损是因途中意外事故所致

　　B. 货损是因托运中包装不当造成

　　C. 货损发生在卸货之后

　　D. 货损是因为承运人管船过失所致

　　43. 在信用证付款方式下，开证申请人与开证银行之间属于下列哪种关系？

　　A. 买卖合同关系

　　B. 托收合同关系

　　C. 没有直接关系

　　D. 委托关系

　　44. 根据我国法律及相关司法解释的规定，在开证行与开证申请人无特别约定的情况下，下列关于开证行进行单证审查时单据与信用证条款、单据与单据之间不符点的说法正确的是？

　　A. 尽管信用证项下单据与信用证条款之间、单据与单据之间表面上的不完全一致并不导致相互之间产生歧义，开证行也可认定其为不符点

　　B. 开证行发现信用证项下存在不符点后，应当联系开证申请人接受不符点

　　C. 即使开证申请人决定接受不符点，开证行也可最终决定拒绝接受不符点

　　D. 即使开证行拒绝接受不符点，受益人也可以开证申请人已接受不符点为由要求开证行承担信用证项下的付款责任

　　45. 甲国A公司在某纳税年度内来自本国的应税所得为100万元，来自乙国的应税所得为100万元，设甲乙两国税率分别为20%和10%，如甲国实行全额抵免制，A公司向甲国应纳所得税额是多少？

　　A. 20万

　　B. 40万

　　C. 10万

　　D. 30万

　　46. 下列关于司法公正的理解不正确的是？

　　A. 司法公开既是司法公正的重要标志，又是司法公正的重要保障

　　B. 平等性是衡量一种程序是否公正的基本标准

　　C. 司法公正包括实体公正和程序公正两个方面

　　D. 就实体公正而言，发现案件事实真相是实体公正的根本要求

　　47. 下列说法，错误的是？

　　A. 法官从人民法院离任后二年内，不得担任诉讼代理人或者辩护人

　　B. 法官从人民法院离任后，不得担任原任职法院办理案件的诉讼代理人或者辩护人

　　C. 法官的配偶、子女不得担任该法官所任职法院办理案件的诉讼代理人或者辩护人

　　D. 法官之间有夫妻关系，不得同时担任同一法院的院长、副院长

　　48. 在法官之间的关系中，下列说法错误的有？

　　A. 法官不得擅自过问或者干预下级法院正在审理的案件

　　B. 法官不得向上级人民法院就二审案件提出个人的处理建议和意见

　　C. 法官根据已经获得的情况，确信其他法官有可能违反法官职业道德，可以采取适当的措施向有关部门或者有关机关反映

　　D. 法官除了履行审判职责或者管理职责外，不得探询其他法官承办案件的审理情况和有关信息

　　49. 贾某向司法行政机关递交了领取律师执业证书的申请。司法行政机关在审核其提交的申请资料后发现，贾某其他条件都符合，但是其在三年前曾因传染病菌种、毒种扩散罪被人民法院判处有期徒刑两年。司法行政机关对贾某的申请应作出什么答复？

　　A. 不予颁发律师执业证，因为其曾因犯罪受过刑事处罚

　　B. 暂不办法律师执业证，因为其刑满释放不久，需要考察一段时间

　　C. 应予颁发律师执业证，因为其符合领取律师执业证的条件

　　D. 应予颁发律师执业证，因为是否受过刑事处罚并不影响律师执业证的颁发

　　50. 下列关于公证机构的表述中正确的是？

　　A. 公证机构是依法设立，以营利为目的，依法独立行使公证职能、承担民事责任的证明机构

　　B. 公证机构进行公证不得向当事人收取任何费用

　　C. 北京市只能设立一个公证机构

　　D. 设立公证机构，由所在地的司法行政部门报省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门按照规定程序批准后，颁发公证机构执业证书

　　二、多项选择题，每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分51-90题，每题2分，共80分。

　　51. 下列法律关系表述正确的是哪些选项？

　　A. 法律关系是法律规范的内容在现实社会生活中具体贯彻的实现状态

　　B. 刑法所保护的社会关系即刑事法律关系

　　C. 非法同居关系，无效的合同关系都可以引起法律关系的产生、变更或消灭

　　D. 法律关系的特殊性正在于它的国家意志性，特定法律关系主体的意志对于法律关系的建立与实现没有作用

　　52. 下列属于法律意识的表现的有？

　　A. 某教授对依法治国理论进行的系统论述

　　B. 某妇女组织认为“包二奶”问题应由法律进行调整

　　C. 省参加高考的考生认为国家在高考录取工作中存在不公正的做法，侵犯了自己的合法权益，欲起诉有关部门

　　D. 被判处无期徒刑的被告人管某从律师处得知刑事诉讼中“上诉不加刑”的原则后，决定上诉

　　53. 下列哪些选项的说法是正确的？

　　A. 法的实现是人们施行法律，使法从应然状态到实然状态的过程和活动

　　B. 法的实效是指法的要求在社会生活中被转化为现实

　　C. 法律监督以法律实施及人们行为的合法性为监督的基本内容

　　D. 法律执行是实现政府职能的最主要、最重要的手段

　　54. 《刑法》第94条规定：“本法所称司法工作人员，是指有侦查、检察、审判、监管职责的工作人员”。对该法律条文的下列哪种理解是错误的？

　　A. 该法律条文规定的内容是法律原则

　　B. 该法律条文规定的内容是法律规则

　　C. 该法律条文属于非规范性条文

　　D. 该法律条文总是附属于刑法中规范性法律条文

　　55. 根据宪法和法律，在2006年县级人大代表选举中，下列选项中的哪些年满18周岁的中国公民享有选举权和被选举权？

　　A. 甲，2004年因诈骗罪被判处有期徒刑1年，并处罚金2000元

　　B. 乙，2005年因资助危害国家安全犯罪活动罪被判处有期徒刑3年，附加剥夺政治权利2年

　　C. 丙，2005年底因为儿子夭折导致精神严重分裂，至今未愈

　　D. 丁，因涉嫌故意伤害罪已经被公安机关刑事拘留

　　56. 下列关于国家机构的表述，哪些是错误的？

　　A. 县级以上地方各级人民代表大会设立专门委员会

　　B. 县级以上地方各级人大常委会由主任、副主任若干人、秘书长和委员若干人组成

　　C. 自治县的人民代表大会有权制定自治条例和单行条例

　　D. 全国人民代表大会的代表，由省、自治区、直辖市的人民代表大会和人民解放军选举产生

　　57. 根据特别行政区基本法，全国人大常委会依法可以在下列哪些情况下将特区立法会制定的法律发回使之失效？

　　A. 该法律不符合基本法关于中央管理的事务的条款

　　B. 该法律不符合基本法关于特区居民的基本权利和义务的条款

　　C. 该法律不符合基本法关于中央和特别行政区的关系的条款

　　D. 该法律不符合基本法关于特区政治体制的条款

　　58. 按照我国宪法的规定，下列何种选项属于只能撤销而不能改变的情形？

　　A. 全国人大对全国人大常委会不适当的决定

　　B. 国务院对市、县、乡政府不适当的决定和命令

　　C. 全国人大常委会对省人大制定的同宪法、法律和行政法规相抵触的地方性法规和决议

　　D. 省人大常委会对省政府的不适当的决定和命令

　　59. 下列关于中国古代法的传统表现的说法不正确的是？

　　A. 在秩序的规范基础方面，礼法结合，法礼并重

　　B. 在秩序价值基础方面，等级有序，社会本位

　　C. 在规范的适用方面，恭行天理，无讼是求

　　D. 在法律体系的内部结构上，民刑不分，重刑轻民

　　60. 三国两晋南北朝时期随着社会政治经济关系的变化，法律内容中，礼法结合进一步发展，主要表现在：

　　A. 魏明帝在制定《魏律》时，以《周礼》“八辟”为依据，正式规定了“八议”制度

　　B. “官当”是封建社会允许官吏以官职爵位折抵徒罪的特权制度，它正式出现在《北魏律》与《陈律》中

　　C. 北齐为维护封建国家根本利益，在《北齐律》中首次规定“重罪十条”

　　D. 《晋律》与《北齐律》中相继确立“准五服制罪”的制度

　　61. 关于清末修律的下列说法正确的是？

　　A. 《大清现行刑律》作为《大清新刑律》完成前的过渡性法典，是一部近代意义上的专门刑法典

　　B. 《大清民律草案》分为五编，其中总则、债、物权三编由松冈正义等仿照德日民法典的体例和内容草拟而成；而亲属、继承两编则由修订法律馆会同礼学馆起草

　　C. 《大清新刑律》作为一部近代意义上的专门刑法典，在结构上分为总则和分则两篇，其于1911年正式公布施行

　　D. 《大理院编制法》是配合官制改革制定的一部关于大理院和京师审判组织的单行法规

　　62. 美国法的特点包括：

　　A. 以判例为主要表现形式，在判例实践中实行“遵循先例”原则

　　B. 在审判风格上，采用演绎的推理方式，强调程序的重要性

　　C. 联邦和各州有独立的立法机关和司法系统，采用双轨制的法院组织系统

　　D. 法律中封建因素较少，但带有浓厚的种族歧视色彩

　　63. 法国民法典是典型的资本主义社会早期的民法典，体现了（）基本的民事原则。

　　A. 私有财产神圣不可侵犯

　　B. 契约自由

　　C. 严格责任

　　D. 过失责任

　　64. 下列哪些行为属于我国法律规定的不正当竞争行为？

　　A. 商场经销实木家具，为了吸引消费者，在销售时以明示的方式给购买者打折并且及时入账

　　B. 某市质量监督管理部门检测到最近市场上的奶粉质量不合格的居多，所以通令本市各商店只能销售本市乙厂生产的经过检测达标的奶粉

　　C. 某商店为清偿债务，决定将库存的所有商品都以低于成本价10％的价格处理掉

　　D. 某电器商厦规定，凡在本商厦购买手机的，必须同时在本商厦购买手机卡

　　65. 居民委员会是居民自我管理、自我教育、自我服务的基层群众性自治组织。根据我国法律的有关规定，下列人员或者单位不能参加所在地的居民委员会的是？

　　A. 部队B. 机关、团体C. 企业事业组织D. 随军家属

　　66. 下列哪些说法不符合《消费者权益保护法》的规定？

　　A. 经营者提供服务或者出售商品有欺诈行为的，法院可根据案情酌情决定是否责令经营者加倍赔偿消费者的损失

　　B. 经营者在任何情况下都应当保证消费者在正当使用商品或者接受服务的情况下，该商品或者服务应当具有的质量、性能、用途与有效期限等

　　C. 商店里提供某种商品时，可以与消费者讨价还价，自由协商而不必明码标价

　　D. 经营者可以不在其商品或者服务上表明真实名称或标记

　　67. 根据《证券投资基金法》的规定，基金财产不得用于下列哪些投资或者活动？

　　A. 承销证券B. 向他人贷款

　　C. 从事承担无限责任的投资D. 买卖基金管理人发行的股票

　　68. 银行业监督管理机构根据审慎监管的要求，可以采取下列哪种措施进行现场检查？

　　A. 查阅、复制银行业金融机构与检查事项有关的文件、资料，对可能被转移、隐匿或者毁损的文件、资料予以封存

　　B. 检查银行业金融机构运用电子计算机管理业务数据的系统

　　C. 询问银行业金融机构的工作人员，要求其对有关检查事项作出说明

　　D. 进入银行业金融机构的负责人和其他工作人员的家里进行检查

　　69. 依据审计法，审计机关应对下列哪些企业有计划地实施定期审计？

　　A. 与国计民生有重大关系的国有企业

　　B. 接受财政补贴较多的国有企业

　　C. 亏损数额较大的国有企业

　　D. 国有资产占控股地位的国有企业

　　70. 根据《个人所得税实施条例》的规定，下列所得中，不论支付地点是否在中国境内，均为来源于中国境内的所得的是？

　　A. 因任职、受雇、履约等而在中国境内提供劳务取得的所得

　　B. 将财产出租给承租人在中国境内使用而取得的所得

　　C. 转让中国境内的建筑物、土地使用权等财产取得的所得

　　D. 许可各种特许权在中国境内使用而取得的所得

　　71. 根据法律及相关规定，在下列哪些情形下，劳动合同终止或者解除的，用人单位可以不支付劳动者经济补偿金？

　　A. 用人单位与劳动者丘光协商一致，解除了劳动合同

　　B. 劳动者雷理与用人单位约定的劳动合同期限届满，劳动合同即行终止

　　C. 由于劳动者张蕾在试用期内被证明不符合录用条件，被用人单位通知解除合同

　　D. 劳动者陈兆在试用期内提出与用人单位解除合同

　　72. 根据我国目前的法律和相关实践，对于国际条约在我国法律制度中的地位，下列哪些判断是错误的？

　　A. 凡是我国缔结或参加的条约，都可以在国内作为国内法直接适用

　　B. 在民法涉及的范围内，我国为当事国的条约规定与国内法的规定不同时，适用条约的规定，但我国缔结该条约时做出保留的条款除外

　　C. 我国作为当事国的任何条约的规定，若与国内法的规定冲突时，在国内法院都直接并优先适用这些国际条约的规定，但我国缔结该条约时做出保留的条款除外

　　D. 在民法涉及的范围内，在国际上所有已生效的民商事方面的国际条约的规定，如与我国国内法的规定冲突时，都优先适用国际条约的规定

　　73. 关于现代国家主要类型的下列表述中不正确的是？

　　A. 现代国家的主要类型分为单一国、复合国、君主国和共和国

　　B. “一国两制”下，我国的国家结构已经不再是传统意义上的单一制国家，而是一种新型的复合制国家

　　C. 邦联作为国家的联合体，本身具有国际法的主体地位

　　D. 复合国目前有联邦和邦联两种形式

　　74. 根据国际公约和国际习惯，对一国领土主权的限制包括以下哪些方面？

　　A. 外国船舶的无害通过权对沿岸国领土主权的限制

　　B. 外国人属人管辖权对领土主权的限制

　　C. 外交人员及外国国家享有的特权和豁免对领土主权的限制

　　D. 国家在其领土上行使主权时，不得损害邻国的利益

　　75. 下列选项中哪些法律规定属于冲突规范？

　　A. 不动产物权，适用不动产所在地法

　　B. 中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系

　　C. 扶养适用与被扶养人有最密切关系的国家的法律

　　D. 中国已婚的公民，夫妻双方在国外但未定居的，一方向人民法院起诉离婚的，应由原告原住所地人民法院管辖

　　76. 下列关于法律规避的说法中哪些是正确的？

　　A. 当事人有规避法律的故意

　　B. 当事人是通过变更静态连结点而实现规避法律的

　　C. 当事人规避我国强行法的行为无效

　　D. 国际私法上的法律规避是当事人滥用冲突规范的结果

　　77. 一个美国人持有一张以中国某甲公司为付款人的汇票，在向付款人作付款提示时被拒付，该美国人于是向该汇票的前手中国某乙公司开始追索，下列说法正确的是？

　　A. 该美国人应当在该汇票的出票地法律规定的期限内行使追索权

　　B. 该美国人作付款提示的期限应当适用付款地法律

　　C. 该美国人行使追索权前做成拒绝证明的方式及出具拒绝证明的期限应适用付款地法律

　　D. 若在追索过程中，该汇票被丢失，该美国人向我国法院请求保全票据权利的程序问题应适用付款地法律

　　78. 下面关于我国人民法院撤销涉外仲裁裁决的表述中正确的有哪几项？

　　A. 中国法院只能撤销本国的仲裁裁决，不能撤销外国仲裁裁决

　　B. 申请撤销仲裁裁决，是胜诉方和败诉方都可行使的权利

　　C. 在决定撤销涉外仲裁裁决之前，人民法院认为可以由仲裁庭重新裁决的，通知仲裁庭在一定期限内重新仲裁，并裁定中止撤销程序

　　D. 对于人民法院撤销仲裁裁决或驳回当事人申请的裁定，当事人有权提出上诉

　　79. 根据最高人民法院《关于内地与香港特别行政区相互执行内地仲裁裁决的安排》的规定，下列说法中正确的有？

　　A. 有关管辖法院，在内地是指被申请人住所地或其财产所在地的中级人民法院，在香港是指高等法院

　　B. 若被申请人的住所地或者财产所在地在内地不同的中级法院辖区内的，申请人可以选择其中一个法院申请执行裁决，也可以分别向两个或两个以上的法院提出申请

　　C. 若被执行人的住所地或财产所在地，既在内地，又在香港的，申请人可同时向两地有关法院提出申请

　　D. 两地法院先后执行仲裁裁决的总额，不得超过裁决总额

　　80. 根据我国法律规定，我国法院对下列哪些离婚案件行使管辖权？

　　A. 在中国有住所的一个美国人和一个法国人在中国法院要求离婚

　　B. 中国公民和外国人在华要求离婚

　　C. 在美国有住所的中国公民在中国法院提起离婚

　　D. 一方在美国法院起诉离婚，而在中国的一方向中国法院提起离婚之诉的

　　81. 中国甲公司与美国乙公司签订了出口某商品的合同，合同约定数量为500公吨，单价为每公吨180美元CFR纽约，品质规格为水分最高10%，杂质不超过2%，交货品质以中国商品检验局品质检验为最后依据。成交后，乙公司又要求甲公司提供货物样品，甲公司寄送了样品，但声明此笔生意只是凭规格的买卖。货物装运前中国商品检验局检验签发了品质规格合格证书。货物运抵目的港后，乙公司提出虽有中国商检局出具的品质合格证书，但货物品质却比样品低，甲公司应交付与样品一致的货物。下列有关该案的表述中哪些是正确的？

　　A. 该合同为凭样品确定商品品质的合同

　　B. 该合同在商品检验上采用的是以货物离岸时的品质、重量为准的做法

　　C. 甲公司应承担其所交货物与样品不符的责任

　　D. 该合同为凭规格确定商品品质的合同

　　82. 2000年《国际贸易术语解释通则》有关FCA贸易术语下交货与装货义务的规定包括下列哪些内容？

　　A. 当卖方在其所在地交货时，应由买方负责装货

　　B. 当卖方在其所在地交货时，应由卖方负责装货

　　C. 当卖方在其他地点交货时，则当货物在卖方的运输工具上尚未卸货即完成交货

　　D. 当卖方在其他地点交货时，则卖方应负责将货物运至交货地点并卸下才完成交货

　　83. 关于调整班轮运输的三个国际公约，下列表述正确的是？

　　A. 《海牙规则》明确规定成组运输工具的责任限制问题

　　B. 《维斯比规则》明确规定提单记载的内容为提单所载货物的最终证据

　　C. 《维斯比规则》明确规定承运人的雇用人或代理人也可以享受责任限制的保护

　　D. 《汉堡规则》取消了承运人对船长、船员等在驾驶船舶或者管理船舶及火灾中的过失免责

　　84. 《跟单信用证统一惯例》对银行的免责做了规定，下列选项哪些是正确的？

　　A. 银行只对单据表面真实性作形式上的审查，对单据的真实性、有效性不作实质性审查

　　B. 银行对单据中货物的描述、价值及存在情况负责

　　C. 银行对买卖双方的履约情况概不负责

　　D. 信用证开出后，对于买卖合同的内容的变更、修改或撤销，除非通知银行，否则银行概不负责

　　85. 关于世界贸易组织争端解决机构裁定和建议的实施，下列选项中正确的有哪些？

　　A. 被裁定违反了有关协议的一方，应在合理时间内履行争端解决机构的裁定和建议

　　B. 如果被诉方在合理期限内，没履行裁定和建议，原申诉方可以经争端解决机构授权报复，对被诉方中止减让或中止其他义务

　　C. 申诉方在实施报复时中止减让或其他义务的水平和范围，应与受到的损害相当

　　D. 申诉方在实施报复时可依其自由裁量中止减让或其他义务的水平和范围

　　86. 根据我国现行《反倾销条例》的规定，在下列何种情况下，应当终止反倾销调查？

　　A. 申请人撤销申请

　　B. 没有足够证据证明存在倾销、损害或者二者之间有因果关系

　　C. 倾销幅度低于2%

　　D. 倾销进口产品实际或者潜在的进口量或者损害属于可忽略不计

　　87. 下列那几项属于世界贸易组织的决策制度？

　　A. 反向协商一致B. 协商一致

　　C. 多数表决通过D. 加权表决制

　　88. 对法官在审判独立方面的道德要求有：

　　A. 在履行职责时，不受任何行政机关、社会团体和个人的干涉

　　B. 不得擅自过问下级人民法院正在审理的案件

　　C. 不得向上级人民法院就二审案件提出个人处理意见

　　D. 在审理案件过程中，应当避免受到新闻媒体和公众舆论的不当影响

　　89. 律师有下列哪些行为之一的，由省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门吊销律师执业证书？

　　A. 泄露国家秘密的

　　B. 泄露当事人的商业秘密

　　C. 违反规定向法官、检察官、仲裁员以及其他有关工作人员请客送礼的

　　D. 提供虚假证据，隐瞒重要事实

　　90. 下列选项中，哪些属于检察官违反忠诚规范的行为？

　　A. 参加反对国家的集会、游行、示威等活动

　　B. 伪造、故意损毁证据材料、诉讼文书的

　　C. 从事经商、办企业或者与其他营利性活动

　　D. 因玩忽职守，造成错案

　　三、不定项选择题，每题所给的选项中有一个或一个以上的正确答案，不答、少答或多答均不得分。本部分91—100题，每题2分，共20分。

　　91. 下列何种表述符合权利与义务的一般关系？

　　A. 法律权利和义务相互依存

　　B. 权利和义务具有一定的界限区别

　　C. 在任何历史时期权利总是第一性的，义务总是第二性的

　　D. 权利是义务，义务也是权利

　　92. 关于法律与政策，下列哪些表述能够成立？

　　A. 在未来复杂的、激变的法治社会中，政策将仍然具有其不可替代性和重要性

　　B. 在实践层面，法律与执政党政策的实际地位和效力可能会存在某种冲突和矛盾

　　C. 法律是实现执政党政策的最为重要的手段

　　D. 政策为制定法律提供了成熟的实践经验，提供了现实可靠的基础

　　93. 下列对明代地方司法机关划分不正确的有？

　　A. 省、府（直隶州）、县三级

　　B. 府、直隶州、县三级

　　C. 省、府、直隶州、县四级

　　D. 总督、省按察司、府、州县四级

　　94. 张某是河南省某地中级人民法院的法官。在审理一起经济纠纷案件中，张某认为该省人大常委会所制定的《种子条例》与全国人大常委会制定的《种子法》相抵触，宣告其无效。下列有关该事件的表述正确的有？

　　A. 根据我国宪法和立法等法律，张某作为法官无权宣告地方性法规无效

　　B. 张某如认为地方性法规与法律相抵触，可以建议全国人大常委会对其进行审查

　　C. 如果《种子条例》的确与《种子法》相抵触，全国人大常委会有权将其撤销

　　D. 只有《种子条例》的原制定机关才有权决定是否撤销

　　95. 依据招标投标法，下列有关中标的表述中哪些符合法律的规定？

　　A. 招标人有权确定中标人，也可以授权评标委员会确定中标人

　　B. 评标委员会经过评审，认为所有投标都不符合招标文件要求的，可以否决所有投标

　　C. 中标通知书一经发出就具有法律效力

　　D. 中标人确定后，招标人应当将中标结果通知所有未中标的投标人

　　96. 下列哪些产品的包装不符合《产品质量法》的要求？

　　A. 某商场销售的“三星”彩电只有韩文和英文的说明书

　　B. 某厂生产的火腿肠没有标明厂址

　　C. 某厂生产的香烟上没有标明“吸烟有害身体健康”

　　D. 某厂生产的瓶装葡萄酒没有标明酒精度

　　97. 企业职工一方与企业可以就劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利等事项签订集体合同。下列关于集体合同的理解不正确的是？

　　A. 集体合同由工会或者职工推举的代表与企业签订，集体合同的草案应当提交职工代表大会或者全体职工讨论通过

　　B. 集体合同依法订立即具有法律效力，对企业和企业全体职工具有约束力

　　C. 职工个人与企业订立的劳动合同中劳动条件和劳动报酬等标准不得低于集体合同的规定

　　D. 集体合同签订后必须报送劳动行政部门

　　98. 国家领土是国家主权支配和管辖的地球的特定部分，它包括：

　　A. 陆地领土

　　B. 拟制领土（如使领馆）

　　C. 浮动领土（如军舰）

　　D. 陆地领土的无限高的上空

　　99. 根据我国《对外贸易法》，国家基于某些原因可以禁止有关货物、技术的进口或者出口，下列哪几项属于此类原因？

　　A. 危害国家安全或社会公共利益的

　　B. 破坏生态环境的

　　C. 输往国家或者地区的市场容量有限的

　　D. 可能造成国际收支不平衡的

　　100. 下列哪些人员不得担任公证员？

　　A. 赵某，17周岁，某政法院校学生

　　B. 钱某，曾因盗窃罪受到刑事处罚

　　C. 孙某，曾因交通肇事罪受到刑事处罚

　　D. 李某，因私自出具公证书，情节严重被吊销公证员执业证书
2007-8-28 10:35 Jenkinsma@chinalawedu.com试卷一答案及解析：

　　一、单项选择题

　　1. 【答案】C

　　【解析】法的本质是内在联系，法的现象是外部联系，因此A项错误。法的正式性只能是法的本质的最初表现，因此B项错误；法体现的国家意志实际上就是统治阶级的意志，但在表面上看具有一定的公共性和中立性，因此D项错误。法的内容是受到一定社会因素制约的，最终也是由一定的物质生活条件所决定的，因此C项正确。

　　2. 【答案】C

　　【解析】法的指引作用分为确定的指引和不确定指引（又称选择的指引），前者通过设置法律义务要求人们做出或抑制一定行为，后者通过给予法律权利，给人们一定选择范围。

　　3. 【答案】C

　　【解析】法律价值的理解。秩序是法律的基础价值，但不处于法律价值的顶端，一般认为自由处于法律价值的顶端。

　　4. 【答案】B

　　【解析】李某与隋某之间的法律关系属于依法建立的民事法律关系，是调整性法律关系而非保护性法律关系。李某与隋某之间是平等的民事主体，因此，二者之间的赠与法律关系属于横向法律关系而非纵向法律关系。作为一种不附条件的赠与关系，隋某仅享有权利，李某仅履行义务，因此，二者之间是一种单向法律关系而非双向法律关系。

　　5. 【答案】C

　　【解析】C选项表述的内容并不是法产生的共同规律，比如罗马法就不是这样。

　　6. 【答案】A

　　【解析】人权的主体是人的个体和群体，所以A项错误，B、C、D均正确。

　　7. 【答案】D

　　【解析】中国古代宪法与西方古代宪法的含义不同；英国宪法是世界上产生最早的宪法，是不成文宪法与柔性宪法的典型；美国1787年宪法是世界上产生最早的成文宪法。

　　8. 【答案】C

　　【解析】略。

　　9. 【答案】C

　　【解析】A项是1988年宪法修正案的内容；B项是1999年宪法修正案的内容；D项是1993年宪法修正案的内容。

　　10. 【答案】D

　　【解析】我国现行《立法法》第15条规定：……常务委员会决定提请全国人民代表大会会议审议的法律案，应当在会议举行的一个月前将法律草案发给代表。

　　11. 【答案】A

　　【解析】在我国，人身自由属于宪法规定的公民基本权利和自由的范畴，对其进行限制需要依据法律进行。题中各项均属于有关限制人身自由的行为，只有A项符合宪法和法律的规定。

　　12. 【答案】B

　　【解析】根据民族区域自治法的规定，民族乡不是民族自治地方；民族自治区的人民代表大会和人民政府才是民族自治机关；民族自治地方的人大常委会，应当由实行自治的民族的公民担任主任或者副主任。

　　13. 【答案】D

　　【解析】凡属未成年犯罪，不负刑事责任或者减轻刑事处罚。凌迟是始于五代的西辽。秦代罪名繁多，但尚无系统分类，更未形成较为科学的罪名体系。

　　14. 【答案】B

　　【解析】略。

　　15. 【答案】C

　　【解析】明代都察院掌纠察。主要是纠察百司，会审及官吏犯罪案件。设有十三道监察御史。都察院司法执掌主要有以下几个方面：一是复核或审理直隶，各省及京师职官犯罪案件；二是复核或审理直隶、各省及京师斩绞监候案件；三是奉旨监察御史巡按直隶、各省地方，对职官犯罪奏闻皇帝裁决，人命案件或亲审或交两司审理，“大事奏裁，小事立断”。

　　16. 【答案】A

　　【解析】《十二表法》程序法优于实体法，是罗马国家的第一部成文法律，其主要目的在于维护奴隶主阶级的利益及其统治秩序，保护奴隶主贵族的私有财产权和人身安全不受侵犯。

　　17. 【答案】D

　　【解析】略。

　　18. 【答案】C

　　【解析】见《反不正当竞争法》第20条。

　　19. 【答案】C

　　【解析】见《拍卖法》第9条。

　　20. 【答案】A

　　【解析】《反不正当竞争法》第9条规定：“经营者不得利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。”A选项违反了此规定，应属于对经营者本身的虚假宣传。B和D选项并不涉及什么不正当竞争行为：C选项中尽管优惠的幅度很大，但仍属“微利销售”，价格仍高于成本价，不属于《反不正当竞争法》第11条所规定的低价倾销行为。

　　21. 【答案】D

　　【解析】《证券法》第39条规定，依法公开发行的股票、公司债券及其他证券，应当在依法设立的证券交易所上市交易或者在国务院批准的其他的证券交易场所转让。第40条规定，证券在证券交易所上市交易，应当采用公开的集中交易方式或者国务院证券监督管理机构批准的其他方式。根据这两条规定可知，AB选项不正确（这两个选项的表述是原《证券法》的规定）。原《证券法》规定，证券公司不得从事向客户融资或者融券的证券交易活动。《证券法》修订后，删去了该规定，取而代之第42条的规定，证券交易以现货和国务院规定的其他方式进行交易。所以C选项不正确。根据《证券法》第43条的规定，D选项正确。

　　22. 【答案】C

　　【解析】根据《商业银行法》第19条、第21条的规定，A选项正确，根据该法第19条第2款的规定，总行拨付各分支机构营运资金额的总和，不得超过总行资本金总额的60%，而不是每个分支机构的营运资金额，不超过60%，所以C项正确。

　　23. 【答案】B

　　【解析】《个人所得税法》2005年修订后，将工资、薪金所得的起征点由800元提到1600元，所以A选项不正确。财产转让所得，以转让财产的收入额减除财产原值和合理费用后的余额，为应纳税所得额。利息、股息、红利所得，偶然所得和其他所得，以每次收入额为应纳税所得额，不需要减除费用。

　　24. 【答案】B

　　【解析】见《劳动法》第2、77条。

　　25. 【答案】D

　　【解析】《土地管理法》第45条规定，征收下列土地的，由国务院批准：（一）基本农田；（二）基本农田以外的耕地超过三十五公顷的；（三）其他土地超过七十公顷的。

　　26. 【答案】A

　　【解析】见《宪法》第9条。

　　27. 【答案】B

　　【解析】见《环境保护法》第41条。

　　28. 【答案】B

　　【解析】默示承认主要包括：与承认对象建立正式外交关系；与承认对象缔结正式的政治性条约；正式接受领事或者正式投票支持参加政府间国际组织的行为一般也被认为是一种默示承认。但是，除非明确表示，下列行为一般不认为构成默示承认：共同参加多边国际会议或国家条约；建立非官方或非完全外交性质的某种机构；某些级别和范围的官员接触等。注意：世界卫生组织作为联合国专门机构是政府间国际组织。

　　29. 【答案】B

　　【解析】本题考外交保护的条件。A项中本国国民受到的是外国私人侵害，外国国家并无不当行为，本国不应对其进行外交保护。C项违反了“用尽当地救济”原则。D项也不对，因为外交保护是国家的权利，属于一国的属人优越权。国家可以拒绝行使此权利，也可以不应请求人的请求而主动进行。B选项正确。

　　30. 【答案】B

　　【解析】根据国际民用航空安全的三个公约规定，危害民用航空安全罪行是一种可引渡罪行，但各国没有强制引渡义务。但是，在其境内发现被指称的罪犯的缔约国，如不将此人引渡，则不论罪行是否在其境内发生，应无例外地将案件提交其主管当局以便起诉，该当局应按照本国法律以对待任何严重性质的普通罪行案件的同样方式作出决定

　　31. 【答案】D

　　【解析】略。

　　32. 【答案】D

　　【解析】国际法院判决作出后，属于确定和终局的判决，不得上诉。当事国对判决词的意义和范围发生争议，任何一方均可请求法院作出解释。因此答案应当选D.

　　33. 【答案】D

　　【解析】违反人道罪是在战前或战时，对任何居民施行谋杀、歼杀、奴役、放逐及其他任何非人道行为；或基于政治、种族的或宗教的理由，所进行的迫害。因此答案应当选D.

　　34. 【答案】A

　　【解析】当事人合意选择的是准据法，所以，它是实体法。程序法具有属地性，同时合同排除反致制度，所以不包括冲突法。

　　35. 【答案】C

　　【解析】根据《民通意见》第179条的规定：定居国外的我国公民的民事行为能力，如其行为是在我国境内所为，适用我国法律；在定居国所为，可以适用其定居国法律。因此，AB项正确。第180条规定：外国人在我国领域内进行民事活动，如依其本国法律为无民事行为能力，而依我国法律为有民事行为能力，应当认定为有民事行为能力。因此，C错误。第181条规定：无国籍人的民事行为能力，一般适用其定居国法律；如未定居的，适用其住所地国法律。因此，D项正确。

　　36. 【答案】B

　　【解析】此题的考核要点是几种反致制度的区别，运用概念做出判断。考核冲突法制度的试题经常以这种形式出现，有一定的难度。

　　37. 【答案】C

　　【解析】《民用航空法》第185条：“民用航空器所有权的取得、转让和消灭，适用民用航空器国籍登记国法律。”

　　38. 【答案】B

　　【解析】根据我国《关于执行〈关于向国外送达民事或商事司法文书或司法外文书公约〉有关程序的通知》，公约成员国驻我国使领馆转送该国法院或其他机关的民事或商事司法文书，应直接送交司法部，由司法部转交给最高人民法院，再由最高人民法院转交给有关人民法院，再由有关人民法院送达当事人，故B项的表述是正确的。

　　39. 【答案】C

　　【解析】依据民事诉讼法的规定，对于向我国法院申请承认与执行的外国判决或裁定，无论是由当事人直接申请还是由外国法院请求，我国法院都必须依照我国与该国缔结或参加的国际条约的规定，或者互惠原则进行审查。经审查，如果外国判决、裁定不违反我国法律的基本原则，或者不危害我国国家主权、安全和社会公共利益，裁定承认其效力，需要执行的，发出执行令。另外，我国与许多外国国家签订的双边司法协助条约规定，原判决国法院必须有管辖权，审判程序公正，且不与正在我国国内进行或已经终结的诉讼相冲突。最后，如果某国与我国既无条约关系也不存在互惠关系，我国对该外国法院的判决是不予以承认与执行的。在此种情形下，当事人可以向我国法院起诉，由有管辖权的法院作出判决并予以执行。因此，正确答案是C.

　　40. 【答案】B

　　【解析】根据公约的规定，卖方的所有权担保责任在下列情况下可以免除：（1）买方同意在有第三方的权利或要求的条件下接受货物；（2）买方在订立合同时知道或不可能不知道第三者的知识产权主张和要求；（3）上述权利或要求的发生是由于卖方要遵照买方提供的技术图样、图案、程序或其他规格；（4）当买方收到第三者的权利要求时，要及时通知卖方，如果怠于通知，则免除卖方的所有权担保义务。

　　本题属于第一种情况，因此选择选项B.

　　41. 【答案】A

　　【解析】本题考核对提单的种类及特征的掌握。A选项正确，不记名提单的转让只需交付。B选项不正确，依提单的内容，收货人一栏填写了“交持有人”的字样，该提单为不记名提单。依中国《海商法》的规定，不记名提单交付即可转让，而不需要背书。C选项不正确，提单的转让类似于票据的流通，而非按普通债权债务的转让方式。D选项不正确，记名提单不能转让，而本题是不记名提单，可以转让。本题正确答案为A.

　　42. 【答案】B

　　【解析】平安险的承保范围包括因意外事故造成的货物的部分损失和全部损失。因为保险人承担的是“仓至仓”责任期间，货物从海轮上卸下，直至进入收货人的仓库，因为风险造成的货损，保险人均承担赔偿的责任。此外，保险人是就运输中的风险承担责任，对于因为托运人包装不当造成的货损不应承担责任。

　　43. 【答案】D

　　【解析】本题考核对信用证付款方式下各方的关系的认识。A选项不正确，开证申请人与开证银行之间是委托关系。B选项不正确，在信用证付款方式下，不应该出现托收的关系。C选项不正确，开证申请人与开证银行之间是以开证申请书及其他文件确定的委托合同关系。在此合同关系中，开证行的主要义务是依开证申请书开立信用证并谨慎地审核一切单据，确定单据在表面上符合信用证。开证申请人则应交纳开证押金或提供其他保证，交纳开证费用并付款赎单。因此，不能说两者之间“没有直接关系”。本题正确答案应为D.

　　44. 【答案】C

　　【解析】参见最高人民法院《关于审理信用证纠纷案件若干问题的规定》第6、7条。

　　45. 【答案】D

　　【解析】计算方法为：（100＋100）×20%－100×10%＝30

　　46. 【答案】D

　　【解析】所谓实体公正，主要是指案件事实真相的发现和对实体法的正确适用，其中发现案件事实真相是正确适用实体法的前提，这就要求首先必须正确地认定案件事实，因为如果事实发生偏差，必然导致法律适用的错误，而正确适用法律则是实体公正的根本要求，因为只有适用法律正确，人们依赖法律而具有的权利和义务才能最终得到实现。

　　47. 【答案】A

　　【解析】根据《法官法》的规定，法官从人民法院离任后二年内，不得以律师身份担任诉讼代理人或者辩护人。对于以其他身份担任诉讼代理人或者辩护人的，法律上并无禁止。

　　48. 【答案】C

　　【解析】《法官职业道德基本准则》第17条规定，法官根据已经获得的情况，确信其他法官有可能或者已经违反法官职业道德，应当采取适当的措施向有关部门或者有关机关反映。因此，在维护法律职业廉正性问题上，法官没有自由裁量权，而是“应当”采取相应措施。

　　49. 【答案】C

　　【解析】参见《律师法》第9条。本题申请人贾某所犯传染病菌种、毒种扩散罪属于过失犯罪，在符合其他条件的情况下不影响其申领律师执业证书。D项错误在于理由部分。

　　50. 【答案】D

　　【解析】参见《公证法》第6、7、9、34条。

　　二、多项选择题

　　51. 【答案】AC

　　【解析】非法同居、无效合同关系本身不是法律关系，但可以引起其他法律关系。A项表述正确，B项法律关系不同于法律规范调整或保护的社会关系本身，D项前半部分表述正确，后半部分应为特殊法律关系主体的意志对法律关系的建立与实现也有一定的作用，民事法律关系更为突出。

　　52. 【答案】ABCD

　　【解析】参考关于法律意识的概念。

　　53. 【答案】CD

　　【解析】法的实施是人们施行法律，使法从应然状态到实然状态的过程和活动；法的实现是指法的要求在社会生活中被转化为现实；法的实效是法律被人们实际施行的状态和程度，侧重于结果。

　　54. 【答案】AB

　　【解析】从其表述的内容来看，法律条文可以分为规范性条文和非规范性条文。规范性条文是直接表述法律规范（法律原则和法律规则）的条文，非规范性条文是指不直接规定法律规范，而规定某些技术内容（如专门法律术语的界定等）的条文。这些非规范性条文不可能是独立存在的，它们总是附属于规范性法律文件中的规范性法律条文的。据此，AB错误。

　　55. 【答案】ACD

　　【解析】根据《选举法》第3条的规定，在我国享有选举权和被选举权的基本条件有三：具有中国国籍；年龄满18周岁；依法享有政治权利。

　　56. 【答案】AB

　　【解析】参见《地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》第30、41条；《宪法》第116条；《选举法》第15条。

　　57. 【答案】AC

　　【解析】参见《香港特别行政区基本法》第17条第3款。

　　58. 【答案】CD

　　【解析】参见《宪法》第62、67、89、104条。

　　59. 【答案】ABC

　　【解析】中国古代法的传统表现为：（1）在秩序的规范基础方面，礼法结合，以礼为主；（2）在秩序价值基础方面，等级有序，家族本位；（3）在规范的适用方面，恭行天理，执法原情；（4）在法律体系的内部结构上，民刑不分，重刑轻民；（5）在秩序的形成方式上，无讼是求。

　　60. 【答案】ABCD

　　【解析】略。

　　61. 【答案】BD

　　【解析】略

　　62. 【答案】ACD

　　【解析】本题考查的是美国法的特点。在审判风格上，美国法采用归纳的推理方式，强调程序的重要性，故B错误。

　　63. 【答案】ABD

　　【解析】略。

　　64. 【答案】BD

　　【解析】见《反不正当竞争法》第7、8、11、12条。

　　65. 【答案】ABC

　　【解析】参见《城市居民委员会组织法》第19条。

　　66. 【答案】ABCD

　　【解析】参见《消费者权益保护法》第20、22、39、49条。

　　67. 【答案】ABCD

　　【解析】参见《证券投资基金法》第59条

　　68. 【答案】ABC

　　【解析】见《银行业监督管理法》第34条。

　　69. 【答案】ABC

　　【解析】见《审计法》第21条。

　　70. 【答案】ABCD

　　【解析】参见《个人所得税实施条例》第5条。

　　71. 【答案】BCD

　　【解析】见《劳动法》第28条；《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第38、39、40条。

　　72. 【答案】ACD

　　【解析】本题考核国际条约在中国的适用。

　　关于国际条约在我国的适用，从国内立法实践来看，条约的直接适用、条约与相关国内法并行适用、条约须经国内立法转化才能适用等情况都存在。因此A项中的说法错误。B项的说法反映了我国的实践。一般认为，在民商事范围内，我国缔结的条约与国内法有不同规定的部分，可以在国内直接适用，但我国缔结该条约时做出保留的条款除外。民商事范围以外的条约，能否在国内直接适用，需要根据与该条约相关的法律规定，结合条约本身的情况才能确定。C项没有区分条约的范围，笼统的说“任何条约”，不正确。关于D项，对于那些我国没有成为当事国的条约，是谈不上在我国国内适用的。答案是ACD.

　　73. 【答案】ABC

　　【解析】略。

　　74. 【答案】ABCD

　　【解析】在国际实践中，领土主权常受到某些国际惯例和条约规定的义务的限制。国家的领海允许外国船舶无害通过是领土主权受到的国际惯例的限制。属人管辖权是指国家对一切在国内和国外的具有本国国籍的人，有权行使管辖权。当一国有权对位于本国之外的本国人行使管辖时，即是对另一国领土主权中的属地优越权的限制。外交人员及外国国家享有的特权和豁免以及对他国领土的利用是领土主权受到的来自国际惯例的限制。因此答案是ABCD.

　　75. 【答案】AC

　　【解析】冲突规范是指明一个民商事法律关系应适用何国法律的规范。它由两部分组成，前一部分是法律关系，后一部分是应该适用的法律。从结构上看，它与实体法规则完全不同。B属于实体法规则，D属于程序法规则。只有AC指出“物权关系”、“扶养关系”应适用哪个国家的法律，符合冲突规范的定义。

　　76. 【答案】ACD

　　【解析】静态连结点不能改变。所以B不在可选之列。

　　77. 【答案】ABCD

　　【解析】参见《票据法》第五章：涉外票据的法律适用。

　　78. 【答案】ABC

　　【解析】对于中国的涉外仲裁裁决，当事人可以按照《仲裁法》第59条的规定，在收到裁决书之日起6个月内，向仲裁机构所在地的中级人民法院申请撤销。撤销程序的特点：（1）中国法院只能撤销本国的仲裁裁决，不能撤销外国的仲裁裁决。（2）申请撤销仲裁裁决，是胜诉方和败诉方都可以行使的权利。这一点，和国际通行的做法是一致的。（3）在决定撤销涉外仲裁裁决之前，人民法院认为可以由仲裁庭重新裁决的，通知仲裁庭在一定期限内重新仲裁，并裁定中止撤销程序。如果仲裁庭拒绝重新仲裁，人民法院应当恢复撤销程序。（4）对于人民法院撤销仲裁裁决或驳回当事人申请的裁定，依照最高人民法院的有关司法解释，当事人无权提出上诉及申诉，人民检察院也不能提起抗诉。

　　79. 【答案】AD

　　【解析】根据最高人民法院《关于内地与香港特别行政区相互执行内地仲裁裁决的安排》规定，有关管辖法院，在内地指被申请人住所地或其财产所在地的中级人民法院，在香港指高等法院。因此，A项正确。若被申请人的住所地或者财产所在地在不同的中级法院辖区内的，申请人可以选择其中一个法院申请执行裁决，不得分别向两个或两个以上的法院提出申请。因此，B项错误。若被申请人的住所地或者财产所在地，既在内地又在香港特别行政区的，申请人不能同时分别向两地有关法院提出申请。只有一地法院执行。因此，C项错误。两地法院先后执行仲裁裁决的总额，不得超过裁决总额，因此，D项正确。

　　80. 【答案】ABCD

　　【解析】根据我国《民事诉讼法》规定和有关司法解释，我国涉外离婚诉讼管辖权制度包括以下内容：（1）中国公民和外国人在华要求离婚的，中国公民住所地人民法院享有管辖权；外国人在本国法院起诉，中国公民向人民法院起诉，受诉人民法院有权管辖。（2）中国公民一方居住在国外，一方居住在国内，不论哪一方要求离婚，均应向国内一方户籍所在地或居住地人民法院起诉。（3）中国公民双方在国外但未定居，一方要求离婚的，应向原告或被告住所地人民法院起诉。（4）配偶双方均为外国人或无国籍人在中国要求离婚，人民法院认定当事人一方的住所或居所在中国，人民法院有权管辖。（5）华侨之间的离婚诉讼，以其共同住所地作为确定管辖权的依据。但下述情况例外：（1）在国内结婚定居国外的华侨，如定居国法院以离婚诉讼须由婚姻缔结地法院或国籍国法院管辖为由不予受理，双方回国要求人民法院处理的，可由原结婚登记地或被告原户籍地人民法院管辖。（2）双方在国外结婚并定居的华侨，如定居国法院以当事人的国籍为由拒绝受理离婚诉讼，双方回国要求人民法院处理的，由被告原户籍所在地人民法院管辖。

　　81. 【答案】BD

　　【解析】关于货物的品质，在合同中通常有四种约定方式，凭样品、凭规格、凭商标、凭说明书。卖方依照合同条款中的约定交货。在该实例中，合同中采用的是规格条款，卖方虽然寄了样品，但声明凭规格交货，货物中的品质以商检局出具的规格合格书为准，该声明已构成合同的内容。所以，卖方所交货物只要符合规格，即完成交货。货物不需与样品相一致。在贸易实务中，卖方依照合同品质条款交货的同时，还伴随其他方式，例如寄样品等，但这些未在合同中明确的方式不约束卖方。

　　82. 【答案】BC

　　【解析】FCA是使用很广泛的价格术语，它可以应用于任何运输方式。其特点是由买方负责办理运输与保险，即买方负责订立运输合同，将承担国际运输的运输工具指定到交货的地点，卖方根据指示将货物交给承运人，即完成交货义务。交货地点可以是卖方的所在地，也可以是其他地点。那么，卖方应怎样将货物交给承运人，具体而言，就是卖方是否应负责将货物装到买方指定的运输工具上。卖方的交货义务中是否包含“装货”。90通则对此并不明确，2000通则做了补充规定，是否包含“装货”取决于交货地点。其规则是：（1）当卖方在自己的所在地交货时，应负责装货。（2）当卖方在自己所在地之外的其他地点交货时，不负责装货，即不需要将货物从自己的运输工具上卸下来，装到买方指定的运输工具上，可以在自己的运输工具上完成交货。

　　83. 【答案】CD

　　【解析】《海牙规则》没有规定成组运输工具的责任限制问题，因为当时还没有这种方式的运输。《维斯比规则》明确规定提单对托运人来说是初步证据，而对善意的提单受让人来说则是最终证据。

　　84. 【答案】ACD

　　【解析】根据UCP500，银行审单中有“四不管”：不管单据的真伪；不管货物的情况；不管买卖合同；不管买卖双方的资信与违约情况。此外，银行对以下三种情况下的问题免责：信息传递、不可抗力、被指示方行为。

　　因为银行的“四不管”，所以在货物出现问题，如货物灭失或损坏，出口人的履约出现问题，如所提交的货物存在质量问题，都不能成为买方不向开证行付款赎单的理由。开证行只要提供了与信用证表面相符的单据，买方就必须付款给开证行。只有在开证行提供的单据表面与信用证有不符合时，买方才可以拒绝向开证行付款赎单。如果买方发现单据存在欺诈，也不能径直拒绝向开证行付款，能采取的办法是寻求法院的救济，向有管辖权的法院申请“止付令”。

　　85. 【答案】ABC

　　【解析】根据世界贸易组织DSU的规定，被裁定违反了有关协议的一方，应当在合理时间内履行争端解决机构的裁定和建议，选项A正确。通常的实施方式是采取修改或废除被裁定与世界贸易组织规则不符的措施。如不能采取这样的措施，被诉方可以主动、自愿地对申诉方提供补偿。其措施使其他成员据相关协议的利益丧失或受损的一方，应当提供补偿。有关履行裁定和建议的合理期限的争议，可以根据DSU第23条诉诸仲裁解决。如果被诉方采取了某种实施裁定和建议的措施，而申诉方认为该措施与裁定和建议不一致，该类争端可以根据DSU第21条第5款诉诸仲裁。如果被诉方在合理期限内，没有履行裁决和建议，原申诉方可以经争端解决机构授权交叉报复，对被诉方中止减让或中止其他义务，选项B正确。但中止减让或其他义务的水平和范围，应与受到的损害相当，选项C正确、D错误。

　　86. 【答案】ABCD

　　【解析】见《反倾销条例》第27条。

　　87. 【答案】BC

　　【解析】世界贸易组织的决策程序包含两项，“协商一致”和“投票表决”。首先成员方就具体事项进行协商，在协商的基础上达成一致。“一致”的含义是：只要在场的成员未提出异议，就视为一致做出一项决议。如果有成员提出异议，也就是说，成员不能取得一致，则投票表决。投票实行的是“少数服从多数”的原则，就不同的事项分别以3/4或2/3多数通过。争端解决机制实行的是“反向协商一致”的表决机制，世界贸易组织在做出决定时，不实行此机制，不要将两者相混淆。

　　88. 【答案】ABCD

　　【解析】见《法官职业道德基本准则》。

　　89. 【答案】AD

　　【解析】参见《律师法》第45条。BC属于《律师法》第44条规定的由省、自治区、直辖市以及设区的市的人民政府司法行政部门给予警告、停止执业三个月以上一年以下的处罚的行为。

　　90. 【答案】AD

　　【解析】《检察官职业道德规范》要求检察官遵守忠诚规范，即忠于党、忠于国家、忠于人民，忠于事实和法律，忠于人民检察事业，恪尽职守，乐于奉献。

　　忠于党。检察官忠实于党，就要坚定社会主义信念，坚定对党的事业的信心，努力维护党的声誉。

　　忠于国家。《检察官法》第35条第1项规定检察官不得散布有损国家声誉的言论，参加非法组织，参加旨在反对国家的集会、游行、示威等活动，参加罢工。选项A正确。

　　忠于人民。在行动上，始终把人民利益放在首位。D为正确答案。

　　忠于事实和法律。

　　忠于人民检察事业，恪尽职守，乐于奉献。

　　选项B主要是违反了公正原则，选项C主要是违反了清廉原则。

　　三、不定项选择题

　　91. 【答案】AB

　　【解析】本题中，A项表述了权利与义务的相互依存性，符合权利与义务的一般关系，是正确项。关于B项，由于权利和义务是两个不同的法律概念，当然具有一定的界限区别，因此B项也为正确项。关于C项，权利和义务在不同历史时期法律体系中的地位有主次之分，一般而言，在等级特权社会，法律制度强调以义务为本位，义务是第一性的，权利是第二性的；在民主法制社会，法律制度较为重视对个人权利的保护，此时权利是第一性的，义务是第二性的。因此并非在任何历史时期权利总是第一性、义务总是第二性，C项的表述错误。关于D项，权利和义务不可分并非二者互相等同，尽管在历史发展过程中权利和义务曾经浑然一体，现代法治社会也促进了权利和义务的相对一致，但权利和义务之间仍有着本质的界限区别，不能说权利是义务、义务也是权利。因此D项的表述也是错误的。

　　92. 【答案】ABCD

　　【解析】法律与政策的关系。这些说法都是正确的。比较直接。

　　93. 【答案】BCD

　　【解析】本题考查的是明代地方司法机关。明代地方司法机关分为省、府（直隶州）、县三级。沿宋制、省设提刑按察司，“掌一省刑名按劾之事”。有权判处徒刑及以下案件，徒刑以上案件须报送中央刑部批准执行。府、县两级仍是知府、知州、知县实行行政司法合一体制，掌管狱讼事务。明代越诉受重惩。明代还在各州县及乡县及乡设立“申明亭”，张贴榜文，申明教化，由民间德高望重的耆老受理当地民间纠纷，加以调处解决，有力地维护了社会秩序。

　　94. 【答案】ABC

　　【解析】选项本身就已把道理阐述得很清楚了。

　　95. 【答案】ABCD

　　【解析】见《招标投标法》第40、42、45条。

　　96. 【答案】ABCD

　　【解析】见《产品质量法》第27条。

　　97. 【答案】B

　　【解析】见《劳动法》第33、34、35条。

　　98. 【答案】A

　　【解析】国家领土是国家主权支配和管辖的地球的特定部分，它包括：领陆、领水、领陆和领水的底土、领空。使馆是拟制领土的说法和军舰是浮动领土的说法只是为了理解某种制度而作的理论解释。实际上，在国际法中，并不将使馆看做派遣国的领土，它还是驻在国的领土，而军舰也不是一国的领土。领空并不是无限高的上空，而是陆地上空的一部分即空气空间。领空之上还有外层空间。因此答案是A.

　　99. 【答案】AB

　　【解析】根据《对处贸易法》第16条的规定，国家基于某些原因可以限制或者禁止有关货物、技术的进口或者出口，其中基于一些原因国家可以限制或者禁止进出口，而基于一些原因国家仅可以限制进出口。属于可以限制或者禁止进行的原因包括：为维护国家安全、社会公共利益或者公共道德；为保护人的健康或者安全，保护动物、植物的生命或者健康，保护环境；为实施与黄金或者白银进出口有关的措施；国内供应短缺或者为有效保护可能用竭的自然资源以及依照法律、行政法规的规定或者根据我国缔结或者参加的国际条约、协定的规定，其他需要限制或者禁止进口或出口的。仅可以限制进出口的原因包括：输往国家或者地区的市场容量有限；出口经营秩序出现严重混乱；为建立或者加快建立国内特定产业；对任何形式的农业、牧业、渔业产品有必要限制进口的；为保障金融地位和国际收支平衡需要限制进口的。根据第16条，A、B项属于可以限制或者禁止进出口的，而CD项属于仅可以限制进出口的。

　　100. 【答案】ABD

　　【解析】参见《公证法》第18、20条。C中的孙某虽然因过失犯罪受过刑事处罚，但不是因为职务过失犯罪而是因为交通肇事罪受过刑事处罚，所以可以担任公证员。
2007-8-28 10:39 Jenkinsma@chinalawedu.com司法考试模拟试题第三套（二）

　　试卷二

　　提示：本试卷为计算机阅读试卷，请将所选答案填涂在答题卡上，勿在卷面上直接作答。

　　一、单项选择题，每题所给选项中只有一个正确答案，本部分1-50题，每题1分，共50分。

　　1. 章某是美国公民，一日我国一艘货船途径美国，章某向船上射击，将日本公民A射死。对章某的行为，我国的刑法（）管辖权；汪某从日本向我国境内寄炸弹，但在日本就被警方破获。对王某的行为，我国刑法（）管辖权；杨某与境外黑社会组织3A党勾结，想制造冰毒，杨某负责从我国某省提供制造冰毒的原材料，运送至国外，由3A党制成成品，在境外销售。对杨某的行为，我国刑法（）管辖权；国际大毒枭老K（哥伦比亚国籍）来我国旅游，老K以前从未在我国进行过任何犯罪活动，但现国际刑警接受哥伦比亚的请求在全球范围内对其发出了通缉令，我国对其（）管辖权。

　　A. 有，有，有，有

　　B. 没有，没有，没有，没有

　　C. 有，没有，有，没有

　　D. 没有，有，没有，有

　　2. 我国刑法规定“对于犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚”；刑法同时规定“对于犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚”。这两种犯罪形态的区别主要在于，前者发生在犯罪过程的阶段，或者则发生在犯罪过程的阶段。同时，刑法规定了中止犯，中止犯发生在犯罪过程的阶段或者阶段。在这段话的空格中：

　　A. 2处填写“预备”，3处填写“实行”

　　B. 2处填写“预备”，2处填写“实行”

　　C. 1处填写“预备”，3处填写“实行”

　　D. 3处填写“预备”，2处填写“实行”

　　3. 按照规定，刑警赵某依法配备的枪支只能配发60发子弹，但赵某违反有关规定，私自持有1000发子弹。根据刑法的有关规定，对赵某的行为应当如何认定？

　　A. 非法持有弹药罪B. 私藏弹药罪

　　C. 滥用职权罪D. 不构成犯罪

　　4. 下列哪种情形属于自首？

　　A. 甲某犯破坏选举罪后，自动投案，但在投案以后又逃跑。后来被公安机关抓获，如实承认自己的罪行

　　B. 甲某在犯敲诈勒索罪后，自动投案，如实供述自己的罪行，但是后来又翻供，拒不认罪。直到被检察机关起诉至法院，在庭审期间才又恢复原先如实的供述

　　C. 某饭店老板甲某为了败坏丙某饭店的声誉，挤垮丙某的生意，便指使本店的伙计乙某往丙某的汤锅中投放老鼠药。结果造成多人中毒死亡。乙某见罪责难逃自动到公安机关投案，说此次投毒是自己一人所为，与甲某无关，一人承担了案件的全部罪责

　　D. 甲某因为盗窃银行时被当场抓获。在审问中，甲某又主动交待曾经盗窃作案5起犯罪事实

　　5. 吕某因绑架罪被判处有期徒刑12年。入狱后，吕某认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现。根据刑法规定，对吕某应如何处理？

　　A. 可以减刑，但不能假释

　　B. 既可以减刑，也可以假释

　　C. 可以假释

　　D. 既不能减刑，也不能假释

　　6. 甲乙通奸，合谋杀乙丈夫，甲搞来毒药给乙，由乙下毒。乙在丈夫的饭里下毒后，想起了丈夫对自己不错，于是赶紧把丈夫饭碗打掉，说饭里有禽流感病毒，不能吃。甲、乙的行为：

　　A. 甲、乙均构成犯罪中止

　　B. 甲构成未遂，乙构成犯罪中止

　　C. 甲构成犯罪预备，乙构成犯罪中止

　　D. 甲构成犯罪预备，乙构成未遂

　　7. 王某等人在周某开的饭店就餐后未付钱。两天后，王某等人再次路过周某的饭店时，周某向其催讨所欠饭款。王某等人认为有失脸面，遂对周某拳打脚踢，并扬言次日会再来饭店教训周某。第二天，周某为防不测，随身携带了一把尖刀。中午时分，王某等人再次来到周某的饭店滋事，要周某赔偿名誉损失，周某不从。王某遂用携带的斧头砍向周某的头部，周某侧身躲开，但仍被砍伤了手臂。当王某再次砍来时，周某拔出早已准备好的尖刀还击，厮打中刺中王某胸部，致其死亡。周某的行为属于？

　　A. 正当防卫B. 防卫过当C. 故意杀人罪D. 过失致人死亡罪

　　8. 矿工丁某在看管矿井通风设备时，私自拆卸其中的一些零部件归己所有，不顾可能会损坏设备的正常功能，结果导致整个设备工作失灵，使井下千余名矿工的身体健康造成损害，并使矿场的正常生产秩序被破坏，经济损失近万元。丁某的行为属于下列哪种性质？

　　A. 盗窃罪

　　B. 故意毁坏财物罪

　　C. 以危险方法危害公共安全罪

　　D. 过失以危险方法危害公共安全罪

　　9. 甲某为赖掉欠丁某的5万元债务，将丁某杀害，并将尸体肢解，用塑料编织袋打包。对乙某谎称是毒品，托其从××市运至×市，并声称事成后必有重酬。乙某按吩咐打出租车将该塑料编织袋打成包裹运至×市，存放在火车站小件寄存处。本案中：

　　A. 甲某构成故意杀人罪，乙某不构成犯罪

　　B. 甲某构成抢劫罪，乙某构成运输毒品罪（未遂）

　　C. 甲某构成故意杀人罪，乙某构成运输毒品罪（未遂）

　　D. 甲某构成抢劫罪，乙某构成包庇罪

　　10. 下列选项中，哪一项不构成生产、销售伪劣产品罪？

　　A. 王某开办的地下药厂生产脚气灵软膏，销售金额100万元，经鉴定该药属于假药，对治疗脚气根本没有疗效，对人危害也不大

　　B. 个体食品店老板秦某为贪便宜长期进货销售不符合食品卫生标准的远香牌火腿肠，销售金额70万元，火腿肠虽不符合卫生标准，但不会对人体健康造成严重危害

　　C. 某私营企业原来生产的驱蚊剂效果明显，很受欢迎。后来为了多赚钱，老板葛某让工人掺杂使假，生产不合格产品销售，金额逾50万元

　　D. 某企业生产的电热毯，质量不符合人身安全的国家强制标准，先后造成了五名消费者触电死亡

　　11. 乙某持甲某的借条要甲某还钱，甲某不仅不还钱，反而指使丙某、丁某将乙某强行扣留在一暗室里，并对其进行殴打，直至乙某交出借条承诺永不索还。才将乙某释放。本案中

　　A. 甲某构成抢劫罪和非法拘禁罪

　　B. 甲某构成绑架罪

　　C. 甲某构成敲诈勒索罪

　　D. 甲某构成抢劫罪

　　12. 赵某是某看守所的监管人员，2004年在其值班之际，为了发泄对看守所领导人员的不满，私自将在押人员钱某放走，致使钱某由此脱逃。对本案的定性正确的是？

　　A. 赵某构成私放在押人员罪，钱某是共犯

　　B. 钱某构成脱逃罪，赵某是共犯

　　C. 赵某构成私放在押人员罪，钱某构成脱逃罪，对二者仍适用总则共犯的规定

　　D. 赵某构成私放在押人员罪，钱某构成脱逃罪，对二者不适用总则共犯的规定

　　13. 李某雇佣他人汽车一辆，由司机张某驾驶，为甘肃省货主赵某向河南省禹州市运输牛皮等货物，汽车行至宝鸡市金台区中山东路永红旅社门口，李某借口要吃饭，将随车押运的货主赵某骗下车，自己也随之下车，把赵引到距停车地点约70米的饭摊前。李谎称去叫司机张某来一同吃饭，离开赵回到车处，又对司机谎称，货主在旅社休息，要司机和他一起将车开走卸货。当汽车开走时，被赵某发现，赵当即疾呼停车，车仍未停。李某让司机将车开至宝鸡市渭滦区高家村乡其亲戚家，然后把车上的货物全部卸下，据为己有，货物价值人民币4万余元。请问本案李某构成：

　　A. 抢夺罪

　　B. 盗窃罪

　　C. 诈骗罪

　　D. 侵占罪

　　14. 下列哪种人员属于贪污罪的主体但不属于受贿罪、挪用公款罪的主体？

　　A. 国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员

　　B. 国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员

　　C. 其他依照法律从事公务的人员

　　D. 受国家机关、国有公司、企业、事业单位委托管理、经营国有财产的人员

　　15. 赵某系一木工。2005年5月10日，赵某依约前往顾客钱某家中打造家具。途经建设银行时，顺路进入营业厅取钱。在排队取钱过程中，赵某见前面一女子取出大笔现金，顿生贪念，趁该女子转身之际，夺过其手包即逃，被银行保安在营业厅内当场抓获，并从其随身携带的木工包中搜出爷头、锉刀等。赵某的行为构成？

　　A. 抢劫罪（未遂）B. 抢劫罪（既遂）

　　C. 抢夺罪（未遂）D. 抢夺罪（既遂）

　　16. 刘关张三人密谋绑架勒索钱财，2005年10月，三人在汉阳县劫持了路人曹某，并将曹某带到邻县一座废弃的砖窑里，使用暴力抢走曹某随身携带的5万元现金及手机。随后，三人按照手机里的号码发短信给曹某的家人，要求对方准备10万元，否则就撕票（意思是杀死曹某）。对刘关张三人的行为应如何处理？

　　A. 以抢劫罪定罪处罚

　　B. 以绑架罪定罪处罚

　　C. 以抢劫罪和绑架罪数罪并罚

　　D. 以抢劫罪和绑架罪中的重罪定罪处罚

　　17. 钱某欠张某3万元长期不还。张某不得已将钱某捆绑在自己的空房内。因张某威逼钱某还钱，结果钱某因心脏病突发而死，对张某应当如何处理？

　　A. 绑架罪

　　B. 非法拘禁罪

　　C. 故意伤害致人死亡罪

　　D. 过失致人死亡罪

　　18. 行为人高某在盗掘古墓葬的过程中，造成大量的珍贵文物严重毁损，对高某的行为如何认定？

　　A. 盗掘古墓葬罪的加重情节

　　B. 故意损毁文物罪

　　C. 盗掘古墓葬罪与故意损毁文物罪并罚

　　D. 盗掘古墓葬罪与故意损毁文物罪择一重处罚

　　19. 某甲为了勒索财物，从托儿所偷盗一男性婴儿；某乙为了出卖牟利，从医院产房也偷窃了一男性婴儿，对某甲与某乙的行为应当认定为？

　　A. 某甲构成绑架罪，某乙构成拐卖儿童罪

　　B. 某甲与某乙都构成拐卖儿童罪

　　C. 某甲构成拐骗儿童罪，某乙构成拐卖儿童罪

　　D. 某甲构成敲诈勒索罪，某乙构成拐卖儿童罪

　　20. 梁某是某监狱的监狱长，其大肆收受服刑罪犯及其家属的财物，利用管理呈报罪犯减刑、假释材料的职务便利，对明知不符合减刑、假释条件的罪犯，故意采取违反法定程序和条件、编造罪犯改造情况等手段呈报罪犯减刑、假释材料，致使多名不符合条件的罪犯得以减刑或者假释。对梁某的行为应如何处理？

　　A. 认定为徇私舞弊减刑、假释罪，从重处罚

　　B. 认定为受贿罪，从重处罚

　　C. 认定为徇私舞弊减刑、假释罪与受贿罪的竞合，从一重罪处罚

　　D. 认定为徇私舞弊减刑、假释罪与受贿罪，实行并罚

　　21. 依照《刑事诉讼法》的规定，如果人民法院在公诉案件审理过程中发现被告人的行为属于情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的情形，应当如何处理？

　　A. 驳回检察院的起诉B. 退回补充侦查

　　C. 裁定终止审理D. 判决宣告无罪

　　22. 根据我国刑事诉讼法和有关的司法解释的规定，在下列所列举的案件中，不可以由人民法院直接受理的案件是：

　　A. 拒不执行判决、裁定案

　　B. 生产、销售伪劣商品案

　　C. 重婚案

　　D. 侵犯通信自由案

　　23. 在一起故意伤害案中，人民检察院认为被告人可能判处无期徒刑，因而向中级人民法院提起公诉。中级人民法院受理后，认为不需要判处无期徒刑以上刑罚，对此，中级人民法院：

　　A. 应当交由基层人民法院审理

　　B. 可以依法审理而不再交基层人民法院

　　C. 应当退回同级人民检察院，以便向基层人民法院起诉

　　D. 应当退回下级人民检察院，以便向基层人民法院起诉

　　24. 在一起水上浮尸案的现场，侦查人员发现了一封遗书，根据遗书记载的内容，侦查人员推断出死者的家庭、身份，同时，又根据笔迹鉴定，推断出此遗书确实是死者所写。对于本案中的遗书，属于哪种证据：

　　A. 书证

　　B. 物证

　　C. 既属物证，又属书证

　　D. 被害人陈述

　　25. 人民检察院审查起诉部门对于本院侦查部门移送审查起诉的案件，发现犯罪事实不是犯罪嫌疑人所为，应当如何处理？

　　A. 应当书面说明理由将案卷退回侦查部

　　B. 应当退回侦查部门，建议撤销案件

　　C. 应当书面说明理由，将案件退回侦查部门处理

　　D. 应当退回侦查部门，建议补充侦查

　　26. 在刑事诉讼中，律师作为辩护人与其他的辩护人相比，享有下列哪项独有的权利？

　　A. 阅卷权B. 会见通信权C. 调查取证权D. 参加法庭调查权

　　27. 在一起抢劫案中，被告人杨某，男，17周岁；被害人陈某，男，19周岁；崔某是杨某的辩护律师，刘某是陈某的诉讼代理人。在本案中，有权申请审判人员回避的人员可以是：

　　A. 杨某的母亲

　　B. 陈某的母亲

　　C. 崔某

　　D. 刘某

　　28. 我国刑事诉讼法规定了刑事诉讼强制措施，对于刑事诉讼强制措施的适用对象，下列说法正确的是？

　　A. 只能适用于公诉案件中的犯罪嫌疑人和被告人

　　B. 可以适用于自诉案件的被告人

　　C. 可以适用于自诉人

　　D. 可以适用于证人

　　29. 甲是一出租车司机，某日夜，其开车经过一僻静小巷时，远远发现一蒙面人正在对一名女子进行抢劫。甲大声鸣笛，蒙面人翻墙而逃。甲将已经昏迷的受害女子送到医院后即到公安局告发了上述情况。甲这一行为的法律性质是什么？

　　A. 报案B. 控告C. 举报D. 扭送

　　30. 在胡某强奸一案中，经过公安机关2次补充侦查移送审查起诉，人民检察院在审查起诉中又发现了胡某还有新的犯罪事实，对此新的犯罪事实，应当如何处理？

　　A. 移送公安机关立案侦查

　　B. 自行侦查，必要时可要求公安机关予以协助

　　C. 退回补充侦查

　　D. 书面说明理由将案卷退回公安机关并建议公安机关重新侦查

　　31. 某县人民法院在审判徐某强奸案过程中，县人民检察院以徐某的行为不构成强奸罪为理由，向法院提出了撤回起诉的要求。法院接到该撤诉要求时，合议庭已经对本案进行了评议并作出了判决，但尚未宣告判决。法院对该撤诉要求应按下列哪种方式处理？

　　A. 法院应当作出准予撤诉的裁定

　　B. 法院应当作出不准撤诉的裁定

　　C. 可以先审查撤诉理由，再作出是否准予撤诉的裁定

　　D. 应当先审查撤诉理由，再作出是否准予撤诉的裁定

　　32. 对于我国刑事诉讼法中规定的三类自诉案件，下列说法正确的是？

　　A. 都可以进行调解

　　B. 都可以在庭审过程中自愿地撤诉

　　C. 都必须公开审理

　　D. 被告人都可以对自诉人提起反诉

　　33. 在我国刑事诉讼理论中，证明要求指的是法律规定的，运用证据证明案件事实所要达到的程度。根据刑事诉讼法的规定，下述各项所列的诉讼行为，不需要达到“犯罪事实清楚，证据确实充分”的证明程度的有：

　　A. 公安机关侦查终结移送审查起诉时

　　B. 人民检察院审查批准逮捕决定时

　　C. 人民检察院提起公诉时

　　D. 人民法院作出有罪判决时

　　34. 某法院对被告人曹某等共同抢劫一案作出一审判决，曹某对犯罪事实供认不讳，仅以量刑过重为由，提出上诉，其他被告人未提出上诉，人民检察院也未抗诉，二审法院在审理中，曹某突然死亡，则二审法院应当：

　　A. 裁定全案终止审理，原判决自行生效

　　B. 裁定对上诉终止审理，维持一审判决

　　C. 裁定撤销一审判决，发回原审法院重审

　　D. 宣布对曹某终止审理，对其他被告人仍应作出判决或裁定

　　35. 王某向张某借了一万块钱，张某多次催促王某还钱，王某先是置之不理，后来对张某威胁。张某找到刘某（16岁）、周某、陈某，决定教训王某一顿，四人将王某打成重伤。王某在人民法院审理张某、刘某、周某、陈某的刑事案件中，决定提起附带民事诉讼。则以下不正确的是？

　　A. 王某在附带民事诉讼中可以请求赔偿治疗所花费的医疗费、营养费和误工损失

　　B. 王某可以只对张某、周某二人提起附带民事诉讼

　　C. 刘某的监护人也负有赔偿责任

　　D. 张某在附带民事诉讼中可以提出反诉，要求王某还钱

　　36. 在侦查阶段受犯罪嫌疑人委托的律师不享有哪些权利？

　　A. 有权向侦查机关了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名

　　B. 可以为犯罪嫌疑人提供法律咨询，代理申诉、控告

　　C. 可以会见在押的犯罪嫌疑人

　　D. 可以收集有关犯罪嫌疑人无罪、罪轻的证据

　　37. A市B区人民法院以抢劫罪判处阎某有期徒刑7年。一审判决生效后，A市检察院在工作检查中发现阎某属于入户抢劫，一审判决畸轻。对此检察院应按下列哪种方式提起再审抗诉？

　　A. B区检察院向B区法院

　　B. B区检察院向A市法院

　　C. A市检察院向A市法院

　　D. A市检察院向B区法院

　　38. 被告人张某，因故意杀人被某市中级人民法院第一审判处无期徒刑，该市人民检察院在抗诉期限内向省高级人民法院提起抗诉。省高级人民法院按第二审程序审理后直接将张某改判为死刑。对于此案，下述说法正确的是？

　　A. 应当由最高人民法院核准

　　B. 应当由高级人民法院对此判决作出核准

　　C. 第二审人民法院不能对此案直接改判为死刑

　　D. 最高人民法院可以指令省高级人民法院核准此判决

　　39. 下列选项中的哪一组情形导致行政处罚无效？

　　①行政机关作出处罚决定前，未依法向当事人告知应予处罚的事实、理由和依据；

　　②行政机关拒绝听取当事人的陈述、申辩；

　　③行政处罚无法定依据；

　　④行政处罚不遵守法定程序。

　　A. ①③

　　B. ③④

　　C. ①③④

　　D. ①②

　　40. 赵某与钱某是邻居。一日为琐事争吵以致互殴，公安机关依照《治安管理处罚法》对他们进行了调解处理。赵某与钱某对医疗费赔偿等达成了调解协议。事后，赵某履行了调解协议而钱某没有履行，赵某请求公安机关强制执行调解协议，公安机关应该怎么为？

　　A. 不予执行，告知赵某向人民法院就该纠纷提起民事诉讼

　　B. 不予执行，告知赵某提起行政附带民事诉讼以撤销该调解协议并判决钱某赔偿医疗费

　　C. 不予执行，告知赵某提起行政诉讼以撤销该调解协议

　　D. 强制钱某履行该调解协议

　　41. 2005年3月1日宏达商场因为对商品做引人误解的虚假宣传被县工商局处以5万元罚款，宏达商场不服，于3月20日向市工商行政管理局申请复议，市工商局以《消费者权益保护法》规定经营者对行政处罚决定不服的，可以自收到处罚决定之日起十五日内向上一级机关申请复议，宏达商场的复议申请已经超过复议期限为由决定不予受理。对此，宏达商场向省工商局进行了反映。省工商局应当如何处理？

　　A. 市工商局的决定合法有据，应予支持

　　B. 责令市工商局受理

　　C. 建议市工商局重新进行审查

　　D. 告知宏达商场重新提出复议申请

　　42. 某区人民法院需要建设办公大楼，遂向市建设局申请施工许可。市建设局经过审查，作出准予施工许可。在该办公大楼施工过程中，市政府发现该区法院尚未办理该办公大楼用地的批准手续，欲撤销市建设局的施工许可，对此下列哪些说法是正确的？

　　A. 市政府不应撤销，因为施工许可是由市建设局作出的，只能由该建设局撤销

　　B. 市政府可以撤销，因为该施工许可是不符合法定建设许可条件的

　　C. 市政府不应撤销，因为撤销该施工许可对公共利益造成重大损害

　　D. 市政府可以撤销，因为市政府是市建设局的上级机关，有权撤销

　　43. 交警吴某在下班回家途中，发现周某酒后驾车并一路连闯红灯，遂将肇事司机的车辆扣押，开回家中吃饭。到家后将所扣汽车停在路边，自己上楼吃饭。饭后吴某准备开车回交警大队，发现汽车已不知被谁撞坏。此案应如何处理？

　　A. 不在上班时间和工作岗位应属于个人行为，由交警吴某赔偿

　　B. 不予赔偿，但应给予适当的补偿

　　C. 交警吴某没有过错，应由撞车人承担责任

　　D. 属于职务行为，应由吴某所在机关赔偿

　　44. 关于部门规章，下列说法中不正确的是？

　　A. 部门规章是执行性或者补充性的行政规范

　　B. 就制定根据而言，部门规章的制定权限比地方政府规章要小一些

　　C. 部门规章由国务院部门法制机构组织起草

　　D. 部门规章送审稿，由各部门法制机构统一审查

　　45. 下列选项中，哪些不适用政府采购法？

　　A. 清华大学利用某人捐资为建图书馆而采购建筑材料

　　B. 某市工商局为改善工作条件购置20台电脑

　　C. 某人民法院建办公大楼

　　D. 经卫生部批准，某医院为扩建病房而购买医疗设备

　　46. 张三因殴打李四受到公安局处罚，公安局鉴定李四为轻微伤。李四不服，向法院提起行政诉讼。法院在审理期间对李四的伤势进行了重新鉴定，结论为重伤。法院应当如何处理？

　　A. 维持公安局对张三的原处罚决定

　　B. 直接变更公安局对张三的处罚决定

　　C. 中止审理此案，将有关材料移交公安司法机关

　　D. 撤销公安局的处罚决定

　　47. 港商李先生不服税务机关认定其有偷税行为并予以处罚的决定申请行政复议，因行政复议机关维持了原处罚决定，于是李先生向法院提起行政诉讼。下列能作为人民法院维持税务机关原具体行政行为根据的是？

　　A. 作出处罚决定的税务机关在复议程序中未向复议机关提交的证据

　　B. 行政复议过程中，行政复议机关发现知情人的存在，对其进行了详细调查，证实李先生确有偷税行为

　　C. 复议机关通过线人提供的线索在某处查获的能够证实偷税行为的秘密账簿

　　D. 作出原具体行政行为的税务机关在作出处罚决定前对相关知情人进行调查，证实李先生有偷税行为

　　48. 王某是普通的市民，该县民政局要求拆迁其房屋以规划街道，王某拒不履行。民政局对其实行强制拆迁，王某不服，向法院提出诉讼。诉讼过程中，民政局出具了民政部颁发的相关规章制度和该局的有关规范性文件，法院审查后认为是合法的，并且法院也找到了相关的最高人民法院的司法解释，来支持民政局的行政行为。该案如何处理？

　　A. 法院可以作出维持判决，但判决书中不应引用民政部的规章，也不应引用司法解释

　　B. 法院可以作出维持判决，在判决书中可以引用民政部的规章，也可以引用司法解释，但不可以引用该局的规范性文件

　　C. 法院可以作出维持判决，在判决书中可以引用民政部的规章，可以引用司法解释，也可以引用该局的规范性文件

　　D. 法院可以作出维持判决，在判决书中应当引用司法解释，可以引用民政部的规章，也可以引用该局的规范性文件

　　49. 田某被公安机关认为有盗窃和抢劫的重大嫌疑而被公安机关依法拘留，并被检察机关批准逮捕并且以抢劫罪和盗窃罪向人民法院提起公诉。一审法院认为，田某抢劫罪和盗窃罪均成立，数罪并罚，判处有期徒刑7年。田某不服，提起上诉。二审法院认为，田某抢劫罪不成立，盗窃罪成立，判处有期徒刑2年。于是田某提出刑事赔偿请求，下面说法中正确的是？

　　A. 应当由一审法院单独承担赔偿责任，因为一审法院对田某判处了刑罚

　　B. 应当由检察机关单独承担赔偿责任，因为检察机关对田某批准逮捕

　　C. 应当由公安机关单独承担赔偿责任，因为公安机关对田某违法实施拘留

　　D. 应当由一审法院和检察机关共同承担赔偿责任，二者为共同赔偿义务机关

　　50. 以下关于公务员回避的说法哪些是正确的？

　　A. 因地域或者工作性质特殊，需要变通执行公务员任职回避的，只能由国务院公务员主管部门作出规定

　　B. 公务员所在机关只能根据公务员本人或者利害关系人的申请，在审查之后作出是否回避的决定

　　C. 公务员担任省级、市级机关及其有关部门主要领导职务的，应当实行地域回避

　　D. 公务员在可能影响其公正履行职务时应当予以回避

　　二、多项选择题，每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分51-90题，每题2分，共80分。

　　51. 关于特殊主体下列哪种提法是正确的？

　　A. 特殊主体的特殊身份必须是在行为人开始实施犯罪行为时就已经具有的特殊资格或已经形成的特殊地位或者状态

　　B. 特殊主体的犯罪意味着没有该特殊主体身份的人不可能构成该罪的实行犯，但是可以构成帮助犯或者教唆犯

　　C. 组织、领导、参加黑社会性质组织罪的组织者，属于特殊主体的身份

　　D. 入境发展黑社会组织罪属于特殊主体的犯罪

　　52. 下列各项哪些表述不正确？

　　A. 行为人盗窃信用卡并采用伪造身份证、模仿持卡签字的方式，使用信用卡骗取公私财物，并且数额较大的，应以盗窃罪和信用卡诈骗罪实行数罪并罚

　　B. 行为人不知道信用卡已经作废或不知其为伪造而盗窃后并加以使用的，应以盗窃罪与信用卡诈骗罪未遂实行数罪并罚

　　C. 行为人明知信用卡已经作废或为伪造品而加以盗窃，并利用该信用卡进行诈骗钱财活动，并且数额较大的构成信用卡诈骗罪

　　D. 行为人抢劫信用卡并使用的，应当认定为信用卡诈骗罪

　　53. 甲某是某医院麻醉药品的管理人员。起先出于交情，给一些有毒瘾的朋友提供一些麻醉药品吸食注射。时间长了以后，甲某就拒绝提供了。一些有毒瘾的朋友开始给他送钱送物，求其提供一定数量的麻醉品。经查证，甲某因此而收受的钱财价值达到30余万元。甲某的行为构成：

　　A. 贩卖毒品罪

　　B. 受贿罪

　　C. 公司企业人员受贿罪

　　D. 非法提供麻醉药品罪

　　54. 黄某意图杀死张某，当其得知张某当晚在单位值班室值班时，即放火将值班室烧毁，其结果却是将顶替张某值班的李某烧死。下列哪些判断不符合黄某对李某死亡所持的心理态度？

　　A. 间接故意

　　B. 过于自信的过失

　　C. 疏忽大意的过失

　　D. 意外事件

　　55. 甲、乙合谋勒索丙的钱财。甲与丙及丙的儿子丁（17岁）相识。某日下午，甲将丁邀到一家游乐场游玩，然后由乙向丙打电话。乙称丁被绑架，令丙赶快送3万现金到约定地点，不许报警，否则杀害丁。丙担心儿子的生命而没有报警，下午7点左右准备了3万元后送往约定地点。乙取得钱后通知甲，甲随后与丁分手回家。下列罪名哪些不符合甲、乙的行为性质？

　　A. 绑架罪

　　B. 抢劫罪

　　C. 敲诈勒索罪

　　D. 非法拘禁罪

　　56. 继父甲长期虐待其女乙，将乙折磨得皮包骨头，精神恍惚。一日甲又无故殴打乙，乙有所反抗。甲拿起一根筷子向乙眼睛刺去当场使乙一只眼睛失明，甲的行为构成何罪？

　　A. 只构成虐待罪

　　B. 致人重伤是虐待罪加重情节

　　C. 虐待罪

　　D. 故意伤害罪

　　57. 下列关于未成年人犯罪的说法中正确的是？

　　A. 甲，15岁，将某女强奸后迫使其卖淫，由于刑法规定已满14周岁不满16周岁的人对强迫卖淫罪不负刑事责任，因此，甲的行为不构成犯罪

　　B. 乙，15岁，与13周岁的低年级女生丙谈恋爱，两人自愿多次发生性关系，致使丙怀孕而中途退学。乙构成强奸罪

　　C. 丙，15岁，在盗窃过程中被发现，为抗拒抓捕，当场使用暴力，致使被害人死亡，丙构成抢劫罪

　　D. 丁，17岁，恃强凌弱，多次强行索要其他未成年人随身携带的钱财，学习用品，对于没带钱的同学，动辄打骂威胁，致使多名学生不敢正常到校学习，扰乱学校的秩序，丁构成寻衅滋事罪

　　58. 下列有关犯罪预备的说法哪些是正确的？

　　A. 犯罪预备既可以是为了自己实行犯罪而预备，也可以是为了他人犯罪而预备

　　B. 实施预备行为后由于行为人意志以外的原因而未着手实行的，属于犯罪预备

　　C. 犯罪预备阶段的行为既可能成立犯罪中止，也可能成立犯罪预备

　　D. 对于预备阶段的中止犯，除了适用中止犯的规定减免刑罚之外，还应同时适用预备犯的减免规定

　　59. 刑法第31条规定：“单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的，依照规定。”对这一规定的理解正确的是？

　　A. 单位犯罪以双罚制为原则，单罚制为例外

　　B. 在双罚制下，对单位判处罚金，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处与自然人犯罪相同的刑罚

　　C. 单位犯罪的刑事责任具有局限性

　　D. 从现行刑法分则的具体规定看，所谓另有规定即指只处罚直接责任人员，而不处罚单位本身

　　60. 下列哪些情形成立共同犯罪？

　　A. 甲与乙共谋共同杀丙，但届时乙因为生病而没有前往犯罪地点，由甲一人杀死丙

　　B. 甲在境外购买了毒品，乙在境外购买了大量淫秽物品，然后，二人共谋共雇一条走私船回到内地，后被海关查获

　　C. 甲发现某商店失火后，便立即叫乙：“现在是趁火打劫的好时机，我们一起去吧！”乙便和甲一起跑到失火地点，窃取了商品后各自回到自己家中

　　D. 甲欲杀乙，故意将装好子弹的枪支交给丙，并骗丙说是空枪，叫丙向乙瞄准吓唬乙，结果乙中弹身亡

　　61. 下列选项中，不适用死刑的有：（）

　　A. 宋某，1985年10月24日出生，2003年10月24日在生日宴会上因口角杀死赵某后潜逃，2005年4月被抓获，并被交付审判

　　B. 蔡某，1986年7月21日出生，2004年7月22日在抢劫过程中为制服被害人反抗将其杀死

　　C. 钟某，女，因涉嫌绑架罪被羁押于看守所，羁押期间被监管人员强奸而导致怀孕

　　D. 孙某，女，因涉嫌贪污罪被羁押，羁押期间自然流产后，又因同一犯罪事实被起诉、交付审判

　　62. 国家机关工作人员或者司法工作人员在实施下列哪些犯罪时，对其从重处罚？

　　A. 生产、销售假药罪B. 妨害作证罪

　　C. 诬告陷害罪D. 侵犯少数民族风俗习惯罪

　　63. 资助危害国家安全犯罪活动罪所资助的具体犯罪是以下几种？

　　A. 武装叛乱、暴乱罪

　　B. 投敌叛变罪

　　C. 颠覆国家政权罪、煽动颠覆国家政权罪

　　D. 分裂国家罪、煽动分裂国家罪

　　64. 根据刑法以及相关法律的规定，洗钱罪的上游犯罪包括？

　　A. 毒品犯罪B. 走私犯罪

　　C. 贪污贿赂犯罪D. 破坏金融管理秩序犯罪

　　65. 刑法第254条规定了报复陷害罪，关于该罪的下列说法正确的是？

　　A. 犯罪主体为特殊主体，即国家工作人员

　　B. 报复陷害的对象必须是控告人、申诉人、批评人、举报人

　　C. 报复陷害行为情节严重的，才构成本罪

　　D. 如果所采取的报复陷害行为与行为人的职权没有关系，则不构成本罪

　　66. 下列关于刑法分则第九章渎职罪的说法哪些是正确的？

　　A. 渎职罪的犯罪主体只能是国家机关工作人员

　　B. 税务机关工作人员不能单独构成违法提供出口退税凭证罪

　　C. 海关工作人员事前与走私罪犯通谋，为走私罪犯提供方便的，应认定为走私罪的共犯

　　D. 渎职罪一章中没有目的犯

　　67. 甲国人A在我国旅游期间，在我国境内与乙国人B共同密谋窃取我国国家机密，后其因计划泄露而被我国公安机关抓获，依照我国法律，如何追究A和B的刑事责任？

　　A. 对于追究A和B的刑事责任，应当适用我国法律的有关规定

　　B. 应当由A和B犯罪地的基层人民法院审理

　　C. 若查明A是甲国派到我国的外交人员，则要考虑其身份，适当从轻处罚

　　D. 对本案的侦查，应当由犯罪发生地的国家安全机关进行

　　68. 根据《刑事诉讼法》规定，人民检察院作出的不起诉决定共有三类，即法定不起诉、酌定不起诉、存疑不起诉。下列情况检察院均可以作出不起诉决定，其中哪些不属于法定不起诉的情况？

　　A. 没有造成损害的中止犯

　　B. 行贿人在被追诉前主动交代行贿行为的

　　C. 犯罪嫌疑人、被告人死亡的

　　D. 犯罪嫌疑人自首后又有重大立功表现

　　69. 被告人没有委托辩护人而具有下列哪些情形的，人民法院可以为其指定辩护？

　　A. 本人确无经济来源，其家庭经济状况无法查明的

　　B. 本人确无经济来源，其家属经多次劝说仍不愿为其承担辩护律师费用的

　　C. 共同犯罪案件中，其他被告人已委托辩护人的

　　D. 具有外国国籍的

　　70. 在刑事案件中需要运用证据加以证明的事实有下列哪些？

　　A. 被告人的身份

　　B. 被告人实施犯罪的动机

　　C. 被告人有无酌定量刑情节

　　D. 被告人和被害人的关系

　　71. 下列关于补充侦查的叙述哪些是正确的？

　　A. 人民检察院审查公安机关提请批准逮捕的案件，不适用补充侦查

　　B. 人民检察院审查起诉的案件中，对于需要补充侦查的，可以退回公安机关补充侦查，也可以自行侦查，必要时可要求公安机关协助

　　C. 在法庭审判过程中，检察人员发现提起公诉的案件需要补充侦查，在经合议庭同意延期审理后，应自行侦查，必要时可要求公安机关提供协助

　　D. 合议在案件审理过程中，发现被告可能有自首、立功等法定量刑情节，而起诉和移送的证据材料中没有这方面的证据材料的，应当建议人民检察院补充侦查

　　72. 根据刑事诉讼法的规定，在审查起诉阶段，辩护律师可以查阅、摘抄、复制的材料是？

　　A. 证人证言

　　B. 逮捕证

　　C. 起诉意见书

　　D. 批准逮捕决定书

　　73. 在一起共同犯罪案件中，被告人刘某被第一审人民法院判处有期徒刑10年，被告人王某被第一审人民法院判处拘役3个月。人民检察院认为第一审对王某量刑过轻，对此提出抗诉。在第二审审理中，被告人刘某：

　　A. 应当参加法庭调查

　　B. 可以参加法庭辩论

　　C. 有权委托辩护人辩护

　　D. 第二审人民法院不得加重其刑罚

　　74. 在人民法院作出判决前，人民检察院发现已经决定适用简易程序审理的案件具有下列哪些情形之一的，应当要求人民法院按照普通第一审程序审理？

　　A. 对被告人是否犯罪存在疑问的

　　B. 案件事实、证据存在较大争议的

　　C. 对被告人依法应判处3年以上有期徒刑的

　　D. 被告人有新的犯罪事实需要追加起诉一并审理的

　　75. 甲乙共同故意伤害丙，分别被判处有期徒刑5年、7年，并赔偿丙医疗费等5万元。甲乙不服提起上诉。在对二审案件附带民事部分的审理中，甲乙提起反诉，二审法院应当？

　　A. 直接驳回甲乙的反诉

　　B. 就甲乙的反诉对甲乙丙三人进行调解

　　C. 如果调解不成，应及时将反诉与本诉合并审理，不能久调不决

　　D. 如果调解不成，告知甲乙另行起诉

　　76. 下列哪些案件可以提请院长提交审判委员会讨论决定？

　　A. 合议庭成员意见有分歧的

　　B. 人民检察院抗诉的

　　C. 拟判处死刑的

　　D. 在社会上有重大影响的

　　77. 张某因涉嫌强奸而被人民检察院提起公诉，在法庭审理过程中，人民法院发现张某还有抢劫的犯罪行为，可能会影响定罪。在此情况下，人民法院建议人民检察院补充侦查，在人民检察院补充侦查完毕后，认为张某抢劫的证据不足，因此并未追加起诉，人民法院则认为该抢劫行为已有充足证据，遂在判决中，对强奸和抢劫一并作出了判决，下列说法正确的有？

　　A. 人民法院发现新的事实，可能影响定罪的，应当建议人民检察院补充侦查

　　B. 人民法院发现新的事实，可能影响定罪的，应当建议人民检察院补充或者变更起诉

　　C. 人民检察院不同意追加起诉的，人民法院应当就起诉指控的犯罪事实，依法作出裁判

　　D. 人民检察院不同意追加起诉的，人民法院应当向人民检察院的上一级检察院提出建议，由其决定是否追加起诉，但人民法院自己不得直接追加判决

　　78. 人民法院对刑事案件的申诉人在刑罚执行完毕后超过两年提出的申诉，具有下列哪些情形的，应当受理？

　　A. 可能对原审被告人宣告无罪的

　　B. 原审被告人在刑罚执行完毕后两年内向人民法院提出申诉，人民法院未受理的

　　C. 属于疑难、复杂、重大的案件

　　D. 原审被告人坚持申诉的

　　79. 在下述四个选项中，可以暂予监外执行的罪犯有：

　　A. 被判无期徒刑的妇女甲，服刑时怀有身孕的

　　B. 被判处拘役的盗窃犯乙，为表示悔改而自断手指，致使生活不能自理的

　　C. 被判处有期徒刑的罪犯丙经省级政府指定的医院证明患有严重疾病需要保外就医的

　　D. 妇女丁被判处5年有期徒刑，服刑之时有一刚满月的婴儿

　　80. 根据行政法的一般理论，具体行政行为发生如下情形，就可以构成具体行政行为无效的理由？

　　A. 要求从事将构成犯罪的违法行为

　　B. 明显不适当的

　　C. 明显缺乏法律依据的

　　D. 明显缺乏事实依据的

　　81. 以下哪些规范性文件的效力当然高于部门规章？

　　A. 行政法规

　　B. 地方政府规章

　　C. 地方性法规

　　D. 国家最高权力机关制定的规范性文件

　　82. 下列哪些表述是正确的？

　　A. 已满14周岁不满18周岁的人违反治安管理的，从轻或者减轻处罚

　　B. 违反治安管理但有立功表现的，减轻处罚或者不予处罚

　　C. 盲人或者又聋又哑的人违反治安管理的，应当从轻、减轻或者不予处罚

　　D. 主动消除或者减轻违法后果，并取得被侵害人谅解的，减轻处罚或者不予处罚

　　83. 某大学在举行期末考试时，监考人员发现考生郑某的书桌抽斗里有一本笔记，该校教务处对郑某作出考试作弊、开除学籍的处罚决定。郑某向教育部申请行政复议。教育部受理申请后，教务处找到该笔记本的主人刘某，向与郑某同寝室的同学们调查她们的关系，做出了“郑某、刘某二人是同乡，刘某把笔记本借给郑某，郑某则抄袭笔记本上的内容”的书面证据，并将郑某答的考题与刘某笔记本上的相关内容、文字叙述大概相同的部分，一起送往教育部。请问，下列说法正确的是？

　　A. 教务处提供的书面证据可以使用

　　B. 教务处的调查取证行为合乎法律程序

　　C. 教务处在复议开始后不可自行收集证据

　　D. 教育部可以向郑某、刘某的同学收集证据

　　84. 某市二沙岛规划为高档住宅区，某公司获得市规划局批准开发该住宅区。后市政府根据城市发展的战略变化，将该区部分区域调整为绿地。该公司对此不服，向法院提起诉讼。下列选项中哪些是不正确的？

　　A. 市政府无权调整规划，更不能据此收回所批土地，因此法院应判决撤销

　　B. 市政府有权调整规划，但应当给予某公司赔偿

　　C. 市政府有权调整规划，但对某公司造成的损失应给予补偿

　　D. 市政府行为是合法的，因此法院应驳回某公司的诉讼请求

　　85. 关于行政处罚和行政许可行为，下列哪些说法是不正确的？

　　A. 行政处罚和行政许可的设定机关均应定期对其设定的行政处罚和行政许可进行评价

　　B. 法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织，可依授权行使行政处罚权和行政许可权

　　C. 行政机关委托实施行政处罚和行政许可的组织应当是依法成立的管理公共事务的事业组织

　　D. 行政机关依法举行听证的，应当根据听证笔录作出行政处罚决定和行政许可决定

　　86. 依照《行政监察法》的规定，下列哪些职权属于监察机关职权？

　　A. 责令涉嫌人员在调查期间不得变卖与案件有关的财物

　　B. 查询涉嫌人员在银行或其他金融机构的存款

　　C. 冻结涉嫌人员在银行或其他金融机构的存款

　　D. 对有违反行政纪律嫌疑的人员实行拘禁

　　87. 某中外合资经营企业因偷税被当地税务机关罚款5万元。对该处罚决定，下列有权以自己的名义提起行政诉讼的是？

　　A. 中外合资经营企业B. 中方合资者

　　C. 外方合资者D. 企业的法定代表人

　　88. 涉外行政诉讼有许多不同于一般行政诉讼的特点，下列关于涉外行政诉讼的说法正确的是？

　　A. 涉外行政诉讼所表现出的涉外性仅为主体的涉外性

　　B. 涉外行政诉讼由中级人民法院管辖

　　C. 在涉外行政诉讼中，外国人、无国籍人、外国组织同中国公民、组织有同等的诉讼权利和义务

　　D. 法院在处理涉外行政诉讼案件时，一般应遵从国际条约优先于国内立法的原则

　　89. 被告人经审判监督程序改判无罪前的哪些情形，国家不承担赔偿责任？

　　A. 执行刑罚中被保外就医的，对于保外就医期间的刑罚

　　B. 执行刑罚中被依法减刑的，对于被减刑部分的刑罚

　　C. 被判处有期徒刑缓刑的

　　D. 被判处管制刑罚的

　　90. 再审改判无罪，作出原生效判决的人民法院为赔偿义务机关。下列选项中哪些是对赔偿义务机关正确的理解？

　　A. 原一审人民法院作出判决后，被告人没有上诉，人民检察院没有抗诉判决发生法律效力的，原一审人民法院为赔偿义务机关

　　B. 被告人上诉或者人民检察院抗诉，原二审人民法院维持一审判决的，原二审人民法院为赔偿义务机关

　　C. 被告人上诉或者人民检察院抗诉，原二审人民法院对一审人民法院判决予以改判的，原二审人民法院为赔偿义务机关

　　D. 被告人上诉或者人民检察院抗诉，原二审人民法院维持一审判决，原一审人民法院为赔偿义务机关

　　三、不定项选择题，每题所给的选项中有一个或一个以上的正确答案，不答、少答或多答均不得分。本部分91—100题，每题2分，共20分。

　　（一）

　　甲某，男，33岁，村办酒厂承包人；乙某，男，32岁，村办酒厂推销员。甲某和乙某为牟取暴利，共谋用工业酒精勾兑白酒出售。某年9月初，甲乙二人买回工业酒精500克勾兑成“白酒”，骗工厂临时工喝下，见没有问题，遂大胆作案。9月17日—30日，二人以制作燃料、经销化学产品为名，先后4次从某门市部购回工业酒精3839千克，随意勾兑成15吨散装“白酒”，以每千克4元至5元的价格在某县农村大量批发、零售，销售金额达6万元人民币，并造成大范围村民饮用甲醇中毒。其中，致4人死亡，7人双目失明，7人轻伤，1人轻微伤。案件发生后，有关部门对尚未售出的假酒迅速进行了封存，才未造成更大的伤亡损失。经卫生防疫部门鉴定，假酒的甲醇含量超过国家规定标准300倍。根据此案例，回答第91—94题。

　　91. 下列关于甲某和乙某行为的说法正确的是？

　　A. 构成生产、销售伪劣产品罪

　　B. 构成生产、销售有毒、有害食品罪

　　C. 应按照生产、销售伪劣产品罪和生产、销售有毒、有害食品罪中的一个重罪定罪处罚

　　D. 应当数罪并罚

　　92. 假如在本案中，甲、乙二人勾兑的白酒还未进行销售即被查封该如何处理？

　　A. 因为尚未销售，不构成犯罪

　　B. 已实施该罪的实行行为，构成犯罪

　　C. 构成犯罪既遂

　　D. 因未发生具体的严重危害后果，构成犯罪未遂

　　93. 关于甲、乙二人触犯的罪名的主体，正确的说法是？

　　A. 只能由单位构成

　　B. 只能由自然人构成

　　C. 可以由单位构成

　　D. 可以由自然人构成

　　94. 假如甲某和乙某将勾兑好的白酒，贴上“五粮液”的商标，冒充五粮液销售牟取暴利，且造成了案例中的人身伤亡后果，如何论处？

　　A. 触犯生产、销售伪劣产品罪、生产、销售有毒、有害食品罪和假冒注册商标罪，择一重罪论处

　　B. 触犯生产、销售伪劣产品罪、生产、销售有毒、有害食品罪和假冒注册商标罪，数罪并罚

　　C. 触犯生产、销售伪劣产品罪和假冒注册商标罪，数罪并罚

　　D. 触犯生产、销售伪劣产品罪、生产、销售有毒、有害食品罪和假冒注册商标罪，依照特别规定优于一般规定的原则，以假冒注册商标罪论处

　　（二）

　　甲乙共同诈骗丙，分别被判有期徒刑3年、7年，并各自赔偿人民币2万元。

　　请回答下列第95—97题。

　　95. 如果无人对判决刑事部分上诉，检察院也没有抗诉，只有丙对附带民事部分上诉，则一审判决的生效时间为？

　　A. 刑事部分和附带民事部分的判决在二审法院作出终审裁判后生效

　　B. 刑事部分在上诉期满即生效，应将被告送监执行刑罚，二审附带民事诉讼缺席审理

　　C. 刑事部分生效时间由二审法院确定

　　D. 一审刑事部分的判决在上诉期满后即生效，但应当送监执行的第一审刑事被告人是二审附带民事被告人的，暂缓执行

　　96. 如果人民检察院只对甲的刑事判决提出抗诉，则二审法院：

　　A. 二审法院综合全案，如认为一审对甲乙量刑都畸轻，可加重二人的刑罚

　　B. 二审法院综合全案，如认为一审对乙的量刑畸轻，则可要求人民检察院对乙的判决抗诉

　　C. 二审法院可对甲加重刑罚，但不能对乙加重刑罚

　　D. 二审法院对甲乙均不能加重刑罚

　　97. 如果只有乙对附带民事部分提出上诉，二审法院审理时，发现一审判决中的刑事部分确有错误，此时应如何处理？

　　A. 对刑事部分按审判监督程序再审，并将附带民事诉讼的部分与刑事部分一并审理判决

　　B. 在二审程序中对民事、刑事部分一并审理判决

　　C. 只对附带民事部分审理并作出判决

　　D. 要求人民检察院对刑事判决部分提出抗诉

　　（三）

　　2003年5月1日，商务部根据某省甲公司的申请，对某外国公司在中国销售的高档铜版纸展开反倾销调查。在商务部调查的过程中，商务部依照法定程序要求该外国公司提供证据，该外国公司无正当理由拒不提供。2003年7月14日，商务部根据自己调查获得的证据作出终裁决定。

　　请回答98—100题。

　　98. 该外国公司不服商务部的终裁决定，可以如何寻求救济？

　　A. 直接提起行政诉讼B. 直接申请行政复议

　　C. 经过行政复议，再提起行政诉讼D. 经过复议，请求国务院作出最终裁决

　　99. 在该外国公司提起的行政诉讼中，该外国公司提出其在商务部调查时未提供的证据，受诉人民法院应当如何处理？

　　A. 法院应予采纳

　　B. 法院不予采纳

　　C. 法院可以采纳，但商务部可以申请补充相关证据

　　D. 法院不予采纳，但法院也不能认定商务部的证据充分

　　100. 下列哪些规范性文件是受诉人民法院审理反倾销行政案件的依据？

　　A. 法律

　　B. 行政法规

　　C. 部门规章

　　D. 地方性法规
2007-8-28 10:41 Jenkinsma@chinalawedu.com试卷二答案及解析

　　一、单项选择题

　　1. 【答案】A

　　【解析】对章某依属地管辖权，对汪某依保护管辖，对杨某依属人管辖，对老K依普遍管辖，因此均有管辖权。

　　2. 【答案】D

　　【解析】我国刑法规定“对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚”；刑法同时规定“对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚”。这两种犯罪形态的区别主要在于，前者发生在犯罪过程的预备阶段，或者则发生在犯罪过程的实行阶段。同时，刑法规定了中止犯，中止犯可以发生在犯罪过程的预备阶段或者实行阶段。

　　3. 【答案】D

　　【解析】法律没有明文规定此行为是犯罪，即查遍刑法未见有此行为构成犯罪的规定。所以属于“法无明文规定为犯罪的行为”。尽管该行为不当，也具有一定的社会危害性，但因为刑法没有将其规定为犯罪，不能认为是犯罪行为。由于刑法规定的罪名较多，对于这样的题目可以采用排除法。最高人民法院2001年5月10日《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定，“非法持有”，是指不符合配备、配置枪支、弹药条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支、弹药的行为。接受枪支质押进而实际占有或者控制枪支的，属于非法持有枪支。“私藏”，是指依法配备、配置枪支、弹药的人员，在配备、配置枪支、弹药的条件消除后，违反枪支管理法律、法规的规定，私自藏匿所配备、配置的枪支、弹药且拒不交出的行为。赵某属于依法配备枪支、弹药的人员，其行为不属于“非法持有”，故排除A.赵某配备枪支、弹药的条件并未消除，其行为也不属于“私藏”，故排除B.赵某的行为显然不是滥用职权的行为，也没有“致使公共财产、国家和人民的利益遭受重大损失”，故排除C项。由此，D项是正确。

　　4. 【答案】B

　　【解析】A不是自首，行为人逃跑以后不是自己跑回来的而是被抓回来的，根本谈不上自首，只是交待坦白问题，司法解释有明确规定。如果行为人自动投案后又逃跑，不是被公安机关抓回来的而是行为人本身思想的转变或在家人的劝说下自己跑回来的，又如实交待的，可以成立自首。B是自首，司法解释规定不允许反复。但是，投案的第一次交待是属实，中间由于种种原因有些反复，只要到了法院判决前如实交待就行了。C不是自首，本案的行为人虽然是自动投案了，但是行为人必须自动投案并且如实交待的才能成立自首，本案的行为人虽然是自动投案了，但是行为人掩饰了主犯甲某，没有如实交待，所以，不能成立自首。D不是自首，而是坦白。

　　5. 【答案】A

　　【解析】依《刑法》第81条第2款，对因杀人、爆炸、抢劫、强奸、绑架等暴力性犯罪被判处10年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释。依《刑法》第78条可以减刑。

　　6. 【答案】B

　　【解析】在简单共同犯罪中，如果一人中止后，其他共犯不愿意中止，但中止者采取了有效措施防止危害结果的发生，中止者成立犯罪中止，其他人不成立，本案即属于这种情形。

　　7. 【答案】A

　　【解析】参见《刑法》第20条第3款。本题中，王某等人用斧头向周某头部砍击，属于严重危及人身安全的行凶行为。周某在被砍伤后持刀反击，在防卫时间、对象、目的、程度等方面均符合正当防卫的规定，因此属于正当防卫。尽管周某事先准备了尖刀随身携带，但并未主动使用，并且是在王某等人扬言再次报复滋事的情况下，为防身而准备，并非准备斗殴，不能因为其事先准备了尖刀而否定其行为的正当防卫性质。

　　8. 【答案】C

　　【解析】此处的不顾表明是明知的。

　　9. 【答案】C

　　【解析】事实认识错误中较重要的是对象的认识错误。在本案中应认定乙是贩卖毒品罪的未遂。行为人不知道这是尸体，行为人主观意识上把它当作毒品来干的，这种情况应该说是一种事实认识错误，所以应定运输、贩卖毒品罪的未遂。

　　10. 【答案】D

　　【解析】D构成生产不符合安全标准的产品罪。

　　11. 【答案】D

　　【解析】绑架与抢劫的区别。因为是当场抢取，所以仍是抢劫罪。

　　12. 【答案】D

　　【解析】在刑法分则各本条已经将某种帮助、教唆行为单独规定为犯罪的情况下，通常不适用总则关于共犯的规定。对赵某而言，其作为司法机关工作人员，私放在押人员，构成私放在押人员罪；对钱某，则直接认定为脱逃罪而不认为是私放在押人员罪的共犯。

　　13. 【答案】A

　　【解析】参见有关抢夺罪与盗窃罪的区别的论述，本案中行为人自以为是秘密窃取，但其并没有脱离货主视线，货主对此有察觉，这就是典型的趁人不备，公然夺取。

　　14. 【答案】D

　　【解析】参见《刑法》第93条关于国家工作人员的规定以及《刑法》第382条第2款。

　　15. 【答案】C

　　【解析】最高人民法院《关于审理抢夺刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定，“携带凶器抢夺”，是指行为人随身携带枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械进行抢夺或者为了实施犯罪而携带其他器械进行抢夺的行为。本案中赵某是临时起意抢夺，随身携带斧头等是为做木工活准备的，因此认定为抢夺罪。从行为人的角度，结合银行营业厅这一特定环境，赵某并未实际控制取得财物，且被保安当场抓获，应当抢夺罪未遂。

　　16. 【答案】D

　　【解析】最高人民法院《关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》规定：绑架过程中又当场劫取被害人随身携带财物的，同时触犯绑架罪和抢劫罪两罪名，应择一重罪定罪处罚。

　　17. 【答案】B

　　【解析】参见《刑法》第238条的规定，为索取债务非法扣押、拘禁他人的，以非法拘禁罪论处，并且属结果加重。

　　18. 【答案】A

　　【解析】盗掘古墓葬并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的，属于盗掘古墓葬罪的加重罪状。

　　19. 【答案】A

　　【解析】略。

　　20. 【答案】D

　　【解析】理论上一般认为国家工作人员利用职务上的便利，索取或者收受贿赂，为他人谋取利益的行为构成其他犯罪的，只要没有刑法的特别规定，就应实行数罪并罚。

　　21. 【答案】D

　　【解析】参见《刑事诉讼法》第15条。

　　22. 【答案】A

　　【解析】参见《刑事诉讼法》第18条和《刑诉解释》第1条。

　　23. 【答案】B

　　【解析】根据《刑诉解释》第4条规定：“人民检察院认为可能判处无期徒刑、死刑而向中级人民法院提起公诉的普通刑事案件，中级人民法院受理后，认为不需要判处无期徒刑以上刑罚的，可以依法审理，不再交基层人民法院审理。”

　　24. 【答案】C

　　【解析】根据遗书内容，推断出死者家庭、身份，遗书为书证。根据笔迹推断为死者所写，遗书为物证。

　　25. 【答案】B

　　【解析】《高检规则》第263条规定：审查起诉部门对于本院侦查部门移送审查起诉的案件，发现具有本规则第262条规定的情形之一的，应当退回本院侦查部门建议作出撤销案件的处理。该规则第262条规定：对于公安机关移送审查起诉的案件，发现犯罪嫌疑人没有违法犯罪行为的，应当书面说明理由将案卷退回公安机关处理；发现犯罪事实并非犯罪嫌疑人所为的，应当书面说明理由将案卷退回公安机关并建议公安机关重新侦查。如果犯罪嫌疑人已经被逮捕，应当撤销逮捕决定，通知公安机关立即释放。

　　26. 【答案】C

　　【解析】《刑事诉讼法》第37条规定，辩护律师经证人或者其他有关单位和个人同意，可以向他们收集与本案有关的材料，也可以申请人民检察院、人民法院收集、调取证据，或者申请人民法院通知证人出庭作证。辩护律师经人民检察院或者人民法院许可，并且经被害人或者其近亲属、被害人提供的证人同意，可以向他们收集与本案有关的材料。可见，调查取证权是辩护律师独有的权利，其他辩护人则没有这项权利。

　　27. 【答案】A

　　【解析】参见《刑事诉讼法》第28条。考查有权申请回避的人员，是当事人及其法定代理人。杨某母亲的身份是法定代理人。

　　28. 【答案】B

　　【解析】参见《刑事诉讼法》第50条。刑事诉讼的强制措施只能适用于犯罪嫌疑人、被告人，但并非仅指公诉案件，也包括自诉案件。

　　29. 【答案】A

　　【解析】报案是指单位和个人以及被害人发现有犯罪事实发生，但尚不知犯罪嫌疑人为何人时，向公安司法机关告发的行为。控告是被害人就其人身权利、财产权利遭受不法侵害的事实及犯罪嫌疑人的有关情况，向公安司法机关揭露和告发，要求依法追究其刑事责任的行为。举报则是指单位和个人对其发现的犯罪事实或犯罪嫌疑人向公安司法机关揭露和告发的行为。案例中甲向公安机关陈述了案件的相关事实，但由于犯罪分子蒙面作案，甲并不知道犯罪分子的确切身份，因此只是在案件发生后简单地报案。

　　30. 【答案】A

　　【解析】《高检规则》第270条的规定，人民检察院对已经退回公安机关二次补充侦查的案件，在审查起诉中又发现新的犯罪事实，应当移送公安机关立案侦查；对已经查清的犯罪事实，应当依法提起公诉。

　　31. 【答案】D

　　【解析】《刑诉解释》第177条规定：“在宣告判决前，人民检察院要求撤回起诉的，人民法院应当审查人民检察院撤回起诉的理由，并作出是否准许的裁定。”

　　32. 【答案】B

　　【解析】参见《刑事诉讼法》第172条，《刑诉解释》第206条。第三类自诉案件不适用调解、反诉，故不选AD；是否公开审理，同公诉案件要求一样。

　　33. 【答案】B

　　【解析】参见《刑事诉讼法》第129条，第141条，第162条。选B，是因为此时只需证明达到逮捕的条件即可。

　　34. 【答案】D

　　【解析】《刑诉解释》第248条：共同犯罪案件，如果提出上诉的被告人死亡，其他被告人没有提出上诉，第二审人民法院仍应当对全案进行审查。死亡的被告人不构成犯罪的，应当宣告无罪；审查后认为构成犯罪的，应当宣布终止审理。对其他同案被告人仍应当作出判决或者裁定。

　　35. 【答案】D

　　【解析】参见《刑事诉讼法》第77条，《刑诉解释》第86、100条。因为D的反诉与原诉无牵连关系，所以不正确。

　　36. 【答案】D

　　【解析】参见《刑事诉讼法》第96条，《高检规则》第145、150条。

　　37. 【答案】C

　　【解析】本题考查再审抗诉。根据《刑事诉讼法》第205条规定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。因此选C.A表述的是《刑事诉讼法》第185条关于二审抗诉的规定，地方各级人民检察院对同级人民法院第一审判决、裁定的抗诉，应当通过原审人民法院提出抗诉书，要注意区分。

　　38. 【答案】A

　　【解析】自2007年1月1日起，死刑复核权全部收归最高人民法院。

　　39. 【答案】B

　　【解析】行政处罚不成立是指行政处罚不具备法定的成立要件，不对外发生法律效力。《行政处罚法》第41条规定：“行政机关及其执法人员在作出行政处罚决定之前，不依照本法第三十一条、第三十二条的规定向当事人告知给予行政处罚的事实、理由和依据，或者拒绝听取当事人的陈述、申辩，行政处罚决定不能成立；当事人放弃陈述或者申辩权利的除外。”可见，本题①②两项所列情形被法律规定为行政处罚决定不成立的条件，这是由于行政处罚为一种侵益性的行政行为，对其成立的要求必须加以严格的限制，以保护相对方的正当权益。

　　又据《行政处罚法》第3条规定：“公民、法人或者其他组级违反行政管理秩序的行为，应当给予行政处罚的，依照本法由法律、法规或者规章规定，并由行政机关依照本法规定的程序实施。没有法定依据或者不遵守法定程序的，行政处罚无效。”

　　40. 【答案】A

　　【解析】根据《治安管理处罚法》第19条的规定：“对于因民间纠纷引起的打架斗殴或者损毁他人财物等违反治安管理行为，情节较轻的，公安机关可以调解处理。经公安机关调解，当事人达成协议的，不予处罚。经调解未达成协议或者达成协议后不履行的，公安机关应当依照本法的规定对违反治安管理行为人给予处罚，并告知当事人可以就民事争议依法向人民法院提起民事诉讼。”所以本题答案为A项。

　　41. 【答案】B

　　【解析】《行政复议法》第9条第1款规定：公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请；但是法律规定的申请期限超过60日的除外。据此，《消费者权益保护法》第51条规定的15日的复议申请期限因为少于60日而不再适用，宏达商场的复议申请并未超过60日的申请期限。市工商局的决定于法无据。《行政复议法》第20条规定：公民、法人或者其他组织依法提出行政复议申请，行政复议机关无正当理由不予受理的，上级行政机关应当责令其受理；必要时，上级行政机关也可以直接受理。

　　42. 【答案】C

　　【解析】在本案中，如果市政府撤销施工许可，会导致人民法院的办公大楼停建，这会导致公共利益发生重大损害，根据《行政许可法》第69条第3款，不可撤销。

　　43. 【答案】D

　　【解析】吴某扣车当属职务行为，行政机关对所扣押财产负有妥善保管的义务，是吴某疏于履行对扣押车辆的保管义务造成损害，其所在机关应当赔偿。

　　44. 【答案】C

　　【解析】《立法法》第71条第2款规定：部门规章规定的事项应当属于执行法律或者国务院的行政法规、决定、命令的事项。据此，A项正确。在缺乏法律、国务院行政法规和决定、命令的情形下，国务院部门不得只是以管理需要为由主动地制定和发布部门规章，据此B项正确。《规章制定程序条例》第13条规定：部门规章由国务院部门组织起草，地方政府规章由省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府组织起草。国务院部门可以确定规章由其一个或者几个内设机构或者其他机构具体负责起草工作，也可以确定由其法制机构起草或者组织起草。据此，C项错误。第18条规定：规章送审稿由法制机构负责统一审查。据此，D项正确。

　　45. 【答案】A

　　【解析】A项有别于其他各项之处，即不适用政府采购在于没有使用财政性质的资金。

　　46. 【答案】C

　　【解析】由于法院审理案件过程中发现涉及犯罪事实与本案事实具有法律上的关联性，公安司法机关有关犯罪事实的处理影响本案事实认定或法律适用，因此，应当按照先刑后行的原则移交。

　　47. 【答案】D

　　【解析】《行政证据规定》第60、61条。

　　48. 【答案】D

　　【解析】根据《行诉解释》第62条规定，人民法院审理行政案件，适用最高人民法院司法解释的，应当在裁判文书中援引。人民法院审理行政案件，可以在裁判文书中引用合法有效的规章及其他规范性文件。

　　49. 【答案】D

　　【解析】根据《国家赔偿法》第19条第4款的规定，二审改判无罪的，作出一审判决的人民法院和作出逮捕决定的机关为共同赔偿义务机关。

　　50. 【答案】D

　　【解析】《公务员法》第68条规定：“公务员之间有夫妻关系、直系血亲关系、三代以内旁系血亲关系以及近姻亲关系的，不得在同一机关担任双方直接隶属于同一领导人员的职务或者有直接上下级领导关系的职务，也不得在其中一方担任领导职务的机关从事组织、人事、纪检、监察、审计和财务工作。因地域或者工作性质特殊，需要变通执行任职回避的，由省级以上公务员主管部门规定。”第69条规定：“公务员担任乡级机关、县级机关及其有关部门主要领导职务的，应当实行地域回避，法律另有规定的除外。”第70条规定：“公务员执行公务时，有下列情形之一的，应当回避：（一）涉及本人利害关系的；（二）涉及与本人有本法第六十八条第一款所列亲属关系人员的利害关系的；（三）其他可能影响公正执行公务的。”第71条规定：“公务员有应当回避情形的，本人应当申请回避；利害关系人有权申请公务员回避。其他人员可以向机关提供公务员需要回避的情况。机关根据公务员本人或者利害关系人的申请，经审查后作出是否回避的决定，也可以不经申请直接作出回避决定。”

　　二、多项选择题

　　51. 【答案】ABD

　　【解析】略。

　　52. 【答案】ABD

　　【解析】AB均为盗窃罪，D项伪造与使用牵连应择一重罪。

　　53. 【答案】AD

　　【解析】参见《刑法》第355条非法提供麻醉药品罪与贩卖毒品罪的重要区别之一是，没有牟利目的。

　　54. 【答案】BCD

　　【解析】黄某为了追求张某死亡的结果，在放火过程中放任了可能发生的其他危害结果的发生，并最终导致李某死亡，因此，黄某对李某被烧死的结果的态度是间接故意。

　　55. 【答案】ABD

　　【解析】敲诈勒索罪与抢劫罪的区别为：（1）敲诈勒索罪可以是以暴力相威胁，也可以是以宣扬隐私、毁坏财物等相要挟。抢劫罪仅限于暴力威胁；（2）敲诈勒索罪的暴力威胁表现为一种可能性，即如果不答应要求，将要对其实施暴力。抢劫罪的暴力威胁则是现实的，如果不答应要求，犯罪分子将当场使用暴力；（3）从非法取得财物的时间看，敲诈勒索罪取得财物的多是发出威胁、要挟后的一定期限内。抢劫罪则仅限于当场取得财物。本题中甲乙的行为显然不构成抢劫罪。因此，B项当选。

　　敲诈勒索罪与绑架罪的区别为：（1）在行为方式上，敲诈勒索罪的行为方式为实施暴力或以实施暴力、损害名誉、宣扬隐私等相威胁；而绑架罪的行为方式只能是实施暴力或者非法拘禁。（2）在行为对象上，敲诈勒索罪的行为对象是被害人，行为人一般是对被害人提出财产要求；而绑架罪的行为对象是包括绑架人质和人质的亲属及相关人等，表现为双重或多重被害人，行为人一般是对人质的亲属提出财产要求。需要提请注意的是，要构成绑架罪必须要有被害人被绑架的事实，否则即构成敲诈勒索罪。

　　本题中，甲只是将丁邀到游乐场游玩，然后由乙向丙打电话谎称丁被绑架，乙取得钱后，甲即与丁分手回家，因本案中并不存在丁被绑架的事实，因而甲、乙成立敲诈勒索罪而不是绑架罪。因此，A项当选，C项不当选。

　　本题中，甲只是将丁邀到游乐场游玩，并没有非法拘禁丁，因此，D项错误，当选。

　　56. 【答案】CD

　　【解析】虐待罪是徐行犯，具有经常性，但当一次暴力造成被害人伤害的，则为故意伤害罪。

　　57. 【答案】BD

　　【解析】参见最高人民法院《关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第5条、第6条、第8条、第10条。

　　58. 【答案】ABC

　　【解析】预备阶段的中止，也只认定为中止，应当减轻或免除处罚。

　　59. 【答案】ACD

　　【解析】双罚制下，除了对单位判处罚金，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处与自然人犯罪相同的刑罚（如刑法第150条）这种情况外，还有另外一种情况，即对单位判处罚金，但对直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处较自然人犯罪轻的刑罚（如刑法第386条与第387条）。因此，B项错误。

　　60. 【答案】AC

　　【解析】要成立共同犯罪，必须具备三个条件：（1）有两个以上合格的犯罪主体；（2）各犯罪主体在客观方面具有共同的犯罪行为；（3）各犯罪主体在主观方面具有共同犯罪的故意。主客观条件必须同时具备，缺一不可。选项B中甲、乙的犯罪行为虽然有一定的联系，但并不相同，甲是走私毒品的犯罪行为，乙是走私淫秽物品的犯罪行为，二者构成不同的犯罪；选项A中甲、乙构成故意杀人罪的共犯。因为我国刑法处罚预备犯，犯罪分子开始进行犯罪预备即构成犯罪。甲因病未能前往，但共同犯罪中各共同犯罪人的行为都是共同犯罪行为的一部分，甲、乙仍然构成故意杀人罪的共犯，但在刑事责任的承担上存在明显区别。D项中甲、丙缺乏共同故意而不成立共同犯罪。

　　61. 【答案】ACD

　　【解析】刑法第49条规定，犯罪的时候不满18周岁的人和审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑。据此，以下罪犯不适用死刑：（1）犯罪的时候不满18周岁的人。所谓“犯罪的时候”，是指实施犯罪行为的时候，不是指审判的时候，如果行为人在实施犯罪行为时不满18周岁，即使审判的时候已满18周岁，也不得适用死刑。根据有关司法解释，实施犯罪时的年龄，一律按照公历的年、月、日计算。过了周岁生日，从第二天起，为已满XX周岁。（2）审判的时候怀孕的妇女。这里所说的“审判的时候”是指从侦查羁押时起至审判的全过程，而不是仅指法院审理阶段。根据最高人民法院《关于对怀孕妇女在羁押期间自然流产审判时是否可以适用死刑问题的批复》，怀孕妇女因涉嫌犯罪在羁押期间自然流产后，又因同一事实被起诉、交付审判的，应当视为“审判的时候怀孕的妇女”，依法不适用死刑。故选ACD.

　　62. 【答案】ABC

　　【解析】见《刑法》第243、307条。两高《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第12条。

　　63. 【答案】ACD

　　【解析】参见刑法第107条

　　64. 【答案】ABCD

　　【解析】根据《刑法修正案（六）》对刑法第191条的修订，洗钱罪的上游犯罪由原来的毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪四种增加为七种，新增了贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪三种上游犯罪。

　　65. 【答案】BD

　　【解析】参见刑法第254条。

　　66. 【答案】BCD

　　【解析】渎职罪的主体是国家机关工作人员，但故意泄露国家秘密罪、过失泄露国家秘密罪的主体可以是非国家机关工作人员。违法提供出口退税凭证罪的犯罪主体是税务机关工作人员以外的其他国家机关工作人员（参见刑法第405条）。C项根据刑法第156条的规定也是正确的。目的犯是指刑法规定以特定目的作为犯罪构成必备要件的犯罪，从刑法分则第九章规定的犯罪看，渎职罪中没有目的犯的规定。

　　67. 【答案】AD

　　【解析】参见《刑事诉讼法》第4、16、20条，外国人犯罪的刑事案件由中级法院管辖。对外国人犯罪追究刑事责任适用本法，享有外交特权与豁免的外国人犯罪，通过外交途径解决。

　　68. 【答案】ABD

　　【解析】法定不起诉是指犯罪嫌疑人有《刑事诉讼法》第15条规定的情形之一的，人民检察院应当作出不起诉决定。ABD均不属于刑诉法15条规定的情形。

　　69. 【答案】ABCD

　　【解析】参见《刑诉解释》第37条。

　　70. 【答案】ABC

　　【解析】参见《刑诉解释》第52条。

　　71. 【答案】ABCD

　　【解析】《六机关规定》第27条明文规定：人民检察院审查公安机关提请批准逮捕的案件，应当作出批准或者不批准逮捕的决定，对报请批准逮捕的案件不另行侦查。A选项正确。B选项可以在《高检规则》第266条中找到支持：这种情况原则上应退回公安机关补充侦查，但也可以自行侦查，必要时可要求公安机关协助。C选项的正确性在《高检规则》第350条中可以找到支持：在法庭审判过程中公诉案件需要补充侦查的，在经合议庭同意延期审理后，原则上公诉机关应当自行侦查，必要时可要求公安机关提供协助。D选项的情形在《刑诉解释》第159条作出了明确规定：合议庭在案件审理过程中，发现被告人可能有自首、立功等法定量刑情节，而起诉和移送的证据材料中没有这方面的证据材料的，应当建议人民检察院补充侦查。

　　72. 【答案】BCD

　　【解析】参见《刑事诉讼法》第36条。

　　73. 【答案】ABCD

　　【解析】参见《刑事诉讼法》第190条，《刑诉解释》第252、256、258条。

　　74. 【答案】ABCD

　　【解析】参见《人民检察院刑事诉讼规则》第354条。

　　75. 【答案】BD

　　【解析】参见《刑诉解释》第266条。

　　76. 【答案】BCD

　　【解析】参见《刑事诉讼法》第149条，《刑诉解释》第114、115条。

　　77. 【答案】BC

　　【解析】参见《刑诉解释》第178条，《高检规则》第351、352条。

　　78. 【答案】ABC

　　【解析】《最高人民法院关于规范人民法院再审立案的若干意见（试行）》第10条规定，人民法院对刑事案件的申诉人在刑罚执行完毕后两年内提出的申诉，应当受理；超过两年提出申诉，具有下列情形之一的，应当受理：（一）可能对原审被告人宣告无罪的；（二）原审被告人在本条规定的期限内向人民法院提出申诉，人民法院未受理的；（三）属于疑难、复杂、重大案件的。不符合前款规定的，人民法院不予受理。

　　79. 【答案】CD

　　【解析】参见《刑事诉讼法》第214条。不选A，因其被判无期徒刑；不选B，属自伤自残。

　　80. 【答案】ACD

　　【解析】具体行政行为明显不适当是构成可撤销具体行政行为的条件。

　　81. 【答案】AD

　　【解析】在我国法律规范体系中，宪法具有最高法律效力；法律仅次于宪法高于行政法规和规章；行政法规的效力高于地方性法规和规章；地方性法规高于本级规章；省级政府规章的效力高于较大市政府规章；规章之间效力相等；地方性法规与部门规章冲突时，由国务院提出意见，国务院认为适用地方性法规可直接适用，如认为应适用部门规章，则应报全国人大常委会裁决。

　　82. 【答案】ABD

　　【解析】参见《治安管理处罚法》第12、14、19条。

　　83. 【答案】CD

　　【解析】参见《行政复议法》第22、24条。复议机关以书面审查为原则，必要时可以向有关组织和人员调查情况。在复议过程中，被申请人不得自行向申请人和其他有关组织或个人收集证据。

　　84. 【答案】ABD

　　【解析】参见《行政许可法》第8条。

　　85. 【答案】ACD

　　【解析】《行政许可法》第20条规定：“行政许可的设定机关应当定期对其设定的行政许可进行评价”，但《行政处罚法》中无此规定，所以A项的说法不正确。《行政处罚法》第17条规定：“法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织可以在法定授权范围内实施行政处罚。”《行政许可法》第23条也规定了：“法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织，在法定授权范围内，以自己的名义实施行政许可。被授权的组织适用本法有关行政机关的规定。”所以B项的说法是正确的。《行政处罚法》第19条规定：“受委托组织必须符合以下条件：（一）依法成立的管理公共事务的事业组织”但《行政许可法》第24条规定：“行政机关在其法定职权范围内，依照法律、法规、规章的规定，可以委托其他行政机关实施行政许可。”所以受委托实施行政许可的组织必须也是行政机关，C项的说法不正确。《行政处罚法》第43条规定：“听证结束后，行政机关依照本法第三十八条的规定，作出决定。”而第38条规定：“调查终结，行政机关负责人应当对调查结果进行审查，根据不同情况，分别作出如下决定……”，所以行政处罚决定的作出并非完全是以听证笔录为依据，所以D项的说法不正确。

　　86. 【答案】AB

　　【解析】参见《行政监察法》第20条、第21条。

　　87. 【答案】ABC

　　【解析】《行诉解释》第15条规定：联营企业、中外合资或者合作企业的联营、合资、合作各方，认为联营、合资、合作企业权益或者自己一方合法权益受具体行政行为侵害的，均可以自己的名义提起诉讼。中外合资经营企业作为企业法人和处罚的相对方，自然有权以自己的名义起诉。

　　88. 【答案】ACD

　　【解析】涉外行政诉讼的被告只能是我国的行政主体，只有原告或第三人中至少有一方是外国人或者外国组织，才能形成涉外行政诉讼，故A正确。根据《行诉解释》第8条第3项，重大涉外案件由中级法院管辖，故B错误。CD参见《行政诉讼法权》71、72条。

　　89. 【答案】ABCD

　　【解析】《国赔解释》第4条规定：根据国家赔偿法第26、27条的规定，人民法院判处管制、有期徒刑缓刑、剥夺政治权利等刑罚的人被依法改判无罪的，国家不承担赔偿责任，但是赔偿请求人在判决生效前被羁押的，依法有权取得赔偿。据此，CD项属此类。B项中，国家对被减刑部分的刑罚原本无须承担责任，有损害，才有赔偿。

　　90. 【答案】ABC

　　【解析】此处所指“原生效判决”就是再审所改判决，也就是据以执行的判决。执行的或再审所改的是哪个判决，这个判决的作出法院即为赔偿义务机关。

　　三、不定项选择题

　　91. 【答案】ABC

　　【解析】略。

　　92. 【答案】BC

　　【解析】生产、销售有毒、有害食品罪为行为犯。

　　93. 【答案】CD

　　【解析】略。

　　94. 【答案】A

　　【解析】参见两高《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第10条。

　　95. 【答案】D

　　【解析】参见《刑诉解释》第250条。

　　96. 【答案】C

　　【解析】略。

　　97. 【答案】A

　　【解析】参见《刑诉解释》第262条。

　　98. 【答案】ABCD

　　【解析】略。

　　99. 【答案】B

　　【解析】参见最高人民法院《关于审理反倾销行政案件应用法律若干问题的规定》第8条第2款。

　　100. 【答案】AB

　　【解析】参见最高人民法院《关于审理反倾销行政案件应用法律若干问题的规定》第6条。
2007-8-28 10:42 Jenkinsma@chinalawedu.com司法考试模拟试题第三套（三）

　　提示：本试卷为计算机阅读试卷，请将所选答案填涂在答题卡上，勿在卷面上直接作答。

　　一、单项选择题，每题所给选项中只有一个正确答案，本部分1-50题，每题1分，共50分。

　　1. 下列说法中正确的是？

　　A. 试用买卖中，试用期满，买受人对是否购买标的物未作表示的，视为拒绝购买

　　B. 受遗赠人应当在知道受遗赠后两个月内，作出接受或者放弃受遗赠的表示。到期没有表示的，视为接受遗赠

　　C. 甲公司向乙公司发出一份要约，在要约中表示如乙公司在1个月内未提出异议，即视为同意订货。乙公司在1个月内未提出异议，视为接受订货

　　D. 当事人在建设工程施工合同中约定，发包人收到竣工结算文件后，在1个月内不予答复，视为认可竣工结算文件。发包人在1个月内未答复，应视为认可竣工结算文件

　　2. 甲遗失一部相机，乙拾得后放在办公桌抽屉内，并张贴了招领启事。丙盗走该相机，卖给了不知情的丁，丁出质于戊。对此，下列哪一种说法不正确？

　　A. 乙对相机的占有属于无权占有

　　B. 丙对相机的占有属于他主占有

　　C. 丁对相机的占有属于自主占有

　　D. 戊对相机的占有属于直接占有

　　3. 甲委托乙保管其电视机，乙未经甲同意将电视机以市价卖给不知情的丙，在此情形下，下列说法中，正确的是？

　　A. 甲不得向乙要求返还卖电视机所得的款项

　　B. 甲不得向丙要求返还电视

　　C. 甲可先向丙要求返还电视机，后可向乙追偿

　　D. 乙可向丙要求返还电视

　　4. 五湖公司与四海公司签订了一份联营协议，约定双方各出资1000万元人民币，设立一个工厂，由五湖公司提供厂房和机器设备并负责经营；四海公司不参与共同经营，也不承担联营的风险责任，不论盈亏四海公司每年提取利润100万元。此协议？

　　A. 全部无效B. 合法有效C. 部分无效D. 部分可撤销

　　5. 甲将三间私房中的两间作价5万元投入与丙合伙办的综合商店，又将另外一间房出租给乙居住。现甲因急事用钱，要将房屋转让。乙和丙欲以同一价格购买，甲：

　　A. 应将整个房屋卖给乙

　　B. 应将整个房屋卖给丙

　　C. 按照房屋的使用现状，分别卖给乙和丙

　　D. 可以任意选择乙或者丙作为购买者

　　6. 某日晚，甲拾得熟人乙的自行车，就给乙打电话告诉了他。因天已经很晚，甲想将车放在小区的车棚里，但车棚已上锁，甲只得将自行车推到自己住的单元楼下。第二天一早，乙来取自行车，发现车被盗，乙要求甲赔偿。应如何处理？

　　A. 由乙自己承担损失

　　B. 由甲赔偿

　　C. 由甲承担主要责任，乙承担次要责任

　　D. 由乙承担主要责任，甲承担次要责任

　　7. 甲驾车驶上人行道，行人乙在向路边躲避过程中，跌入正在铺设管线的坑中（施工单位丙未设置警示标志），造成手臂骨折。对于乙遭受的损害，应由谁承担赔偿责任？

　　A. 由甲进行赔偿

　　B. 由丙进行赔偿

　　C. 甲与丙各自承担相应的责任

　　D. 甲与丙承担连带责任

　　8. 李某、张某、王某于2000年12月5日共同合伙搞运输，但没有申请字号。并以合伙名义向马某借款20万元，借期为1年，李某找到甲、乙二公司作保。2001年4月，张某提出退伙，其他二人表示同意。2001年12月6日，马某要李某还款，李某称希望延缓数日，马某表示同意。同年12月底，马某再次催要时，李某表示无力还贷。马某遂以李某、张某、王某、甲、乙二公司为共同被告诉到法院要求还债。下列说法正确的是？

　　A. 马某推迟要款20多天，并与李某达成变更协议，未征得甲、乙的同意，故免除保证人责任

　　B. 张某已退伙，马某无权要求其对该债务负责

　　C. 应支持马某的诉讼请求

　　D. 由于张某退伙未征得保证人同意，所以，保证人不承担保证责任

　　9. 甲公司于2月5日以普通信件向乙公司发出要约，要约中表示以2000元一吨的价格卖给乙公司某种型号钢材100吨，甲公司随即又发了一封快件给乙公司，表示原要约中的价格作废，现改为2100元一吨，其他条件不变。普通信件于2月8日到达，快信于2月7日到达，乙公司均已收到两封信，但秘书忘了把第二封信交给董事长，乙公司董事长回信对普通信件发出的要约予以承诺。请问甲、乙之间的合同是否成立，为什么？

　　A. 合同未成立，原要约被撤销

　　B. 合同未成立，原要约被新要约撤回

　　C. 合同成立，快件的意思表示未生效

　　D. 合同成立，要约与承诺取得了一致

　　10. 王某向某手表厂购买纪念某伟人金表一块，售价5万元。在出售前，该手表厂在柜台出示公证书，公证书证明，该手表只生产1500只，生产1500只后，在公证处的监督下已将生产该手表的模具砸毁。事后经查证属实，该手表实际生产了3000只，以至于手表的收藏价值大大降低，王某经多次交涉，历时近2年后，无奈起诉于法院，要求退回手表，法院是否应予以支持？

　　A. 应当予以支持，未过2年诉讼时效

　　B. 应当予以支持，当事人订立合同是因重大误解成立的合同

　　C. 不应当予以支持，已经超过1年的除斥期间

　　D. 应当予以支持，王某因被欺诈订立了合同

　　11. 李某居于某城市，因业务需要，以其一处公寓（价值160万元）作抵押，分别从工商银行和建设银行借贷70万元。李某与工商银行于9月5日签订了抵押合同，但于9月15日才办理了抵押登记，与建设银行于9月12日签订了抵押合同，同日办理了抵押登记。后因李某无力还款，工商银行、建设银行行使抵押权对李某的公寓依法拍卖，只得价款120万元。工商银行、建设银行对拍卖款应如何分配？

　　A. 工商银行60万、建设银行60万

　　B. 工商银行70万、建设银行50万

　　C. 建设银行70万、工商银行50万

　　D. 工商银行65万、建设银行55万

　　12. 甲与乙订立买卖茶叶的合同，合同约定，甲于2002年10月7日发货，乙收到货物后10日内付款。乙收到货物后，经检验，发现货物与封存的样品差异巨大，乙方拒绝支付款项，根据已知的条件，乙方的行为是：

　　A. 行使同时履行抗辩权

　　B. 行使不安抗辩权

　　C. 行使先履行抗辩权

　　D. 违约行为

　　13. 甲将其收藏的一幅齐白石遗画卖给乙，价金5万元。甲将价金债权转让给丙并通知了乙。履行期届至前，该画灭失。则乙：

　　A. 得解除合同并拒绝丙的给付请求

　　B. 得对甲主张解除合同，但不得拒绝丙的给付请求

　　C. 不得解除合同并不得拒绝丙的给付请求

　　D. 不得解除合同但得拒绝丙的给付请求

　　14. 甲向乙出售房屋，约定甲应于10月20日前向乙交付房屋并办理产权登记，乙应于10月21日前付款。10月18日，甲又将该房屋出售于丙，双方并办理了产权登记，但未交付房屋。根据合同法，在10月20日前乙：

　　A. 不得向甲主张违约责任，因为履行期没有届满，不构成违约

　　B. 不得向甲主张违约责任，因为房屋所有权尚未移转，甲仍得履行

　　C. 得向甲主张缔约过失责任，因为合同因标的不能而无效

　　D. 得向甲主张默示预期违约的责任

　　15. 5月10日，赵某将其自有耕牛借给邻居吴某使用两个星期。5月14日，吴某向赵某提出想买下这头牛，双方商定了价格，并约定5天后交付价款，付清款项时牛的所有权转移给吴某。5月17日，该牛被雷击致死。对于该牛死亡的损失，应由谁承担？

　　A. 吴某，因为在5月14日牛的所有权已经转移于吴某

　　B. 吴某，因为在5月14日该牛已交付于吴某

　　C. 赵某，因为吴某尚未支付价款，该牛仍属赵某所有

　　D. 吴某和赵某各负担一半损失

　　16. 依据合同法，下列正确的是？

　　A. 定作人可以随时解除合同，造成承揽人损失的，应当予以赔偿

　　B. 承揽合同具有法律约束力，任何一方不得随时解除合同

　　C. 建设工程合同、承揽合同应当采用书面形式

　　D. 未经同意，承揽人不得把任何工作交由第三人完成

　　17. 对于委托合同而言：

　　A. 委托人须以受托人的名义对第三人为意思表示

　　B. 委托人须以自己的名义对第三人为意思表示

　　C. 受托人不一定对第三人为意思表示

　　D. 受托人须为自然人

　　18. 甲租赁乙的房屋居住，在租赁期间发生地震，房屋倒塌，已不适于居住，房屋倒塌砸毁甲的家具、电器数件。则甲：

　　A. 应承担房屋毁损的责任

　　B. 得解除租赁合同，但不得请求损害赔偿

　　C. 得解除租赁合同，并请求损害赔偿

　　D. 不得解除租赁合同，但得请求损害赔偿

　　19. 甲、乙、丙合作创作一首歌曲。甲欲将该作品交某音乐期刊上发表。乙以该期刊发表过批评其作品的文章为由表示反对。丙未置可否。下列有关该事件的表述中正确的是？

　　A. 如果乙坚决反对则甲不能将作品交该期刊发表

　　B. 甲有权不顾乙的反对而将作品交该期刊发表

　　C. 在丙同意的情况下，甲可以不顾乙的反对而将作品交该期刊发表

　　D. 如果丙以同样的理由表示反对，则甲不能将作品交该期刊发表

　　20. 甲于1999年3月1日开始使用“建华”牌商标，乙于同年4月1日开始使用相同的商标。甲、乙均于2000年5月1日向商标局寄出注册“建华”商标的申请文件，但甲的申请文件于5月8日寄至，乙的文件于5月5日寄至。商标局应初步审定公告谁的申请？

　　A. 同时公告，因甲、乙申请日期相同

　　B. 公告乙的申请，因乙申请在先

　　C. 公告甲的申请，虽然甲、乙同时申请，但甲使用在先

　　D. 由商标局自由裁定

　　21. 赵某（男）与钱某（女）系夫妻，2005年2月赵某在酒吧认识了孙某（女），二人认识后不久便开始同居。2006年12月，赵某与孙某发生矛盾，赵某提出不再同居的要求，但遭到孙某的坚决拒绝。2007年1月，赵某向法院起诉要求解除与赵某的同居关系，则人民法院应当如何处理？

　　A. 不予受理B. 受理后驳回起诉

　　C. 受理后驳回诉讼请求D. 受理后予以解除

　　22. 甲生前立有遗嘱，死后将自己的一架钢琴送给其学生乙。甲去世时，乙正在美国留学，1年后乙从美国回来，才知道甲已经去世，又过1年后，才知道甲曾立有将钢琴送给乙的遗赠。乙能否向甲的继承人请求该钢琴？

　　A. 不能。因为乙没有在甲死亡后2个月内表示接受遗赠，已视为放弃接受遗赠

　　B. 不能。乙向甲的继承人请求该架钢琴，已经过了2年的诉讼时效

　　C. 能。因为乙直到甲死亡后2年才知道甲的遗赠

　　D. 能。因为遗赠优于法定继承

　　23. 某国有企业改制后设立一股份有限公司，拟采取发行设立方式，公司的注册资本总额为500万元，下列说法正确的是？

　　A. 公司的注册资本不符合法律规定

　　B. 发起人可以只有3个，但是其中2个须是中国公民或者中国法人

　　C. 发起人的首次出资额不得少于100万元

　　D. 发起人的货币出资总额可以为120万元

　　24. 甲、乙、丙三人共同成立了一有限责任公司，其中甲以非专利技术出资，乙、丙则以现金出资。公司成立后，丁经全体股东同意成为新的投资人。但不久发现甲出资的非专利技术的实际价额低于公司章程所定价额，此时应当如何处理？

　　A. 重新估价并重新确定出资额

　　B. 取消甲的股东资格，其不足部分由乙、丙、丁3人分担

　　C. 由甲补足出资，乙丙2人对此承担连带责任

　　D. 由甲补足出资，乙、丙、丁3人对此承担连带责任

　　25. 根据《公司法》以及法律、法规的规定，股东的下列出资符合法律规定的是？

　　A. 股东甲，以劳务、信用作价出资

　　B. 股东乙，以特许经营权作价出资

　　C. 股东丙，以设定担保的财产作价出资

　　D. 股东丁，以自己的一部小说的著作权作价出资

　　26. 某会计师事务所与某公司合谋，为该公司出具的验资报告严重不实，给债权人造成损失，该会计师务所应承担的责任是？

　　A. 承担行政责任，不对公司债权人承担民事责任

　　B. 就公司所负全部债务，与公司一起向公司债权人承担连带责任

　　C. 公司债权人须证明会计师事务所有过错，会计师事务所方对债权人承担责任

　　D. 会计师事务所在证明不实的范围内对公司债权人承担责任

　　27. 根据新修订的《合伙企业法》，下列关于合伙人的说法不正确的是？

　　A. 所有的市场主体都可以参与设立合伙企业，成为合伙人

　　B. 合伙企业中的合伙人分为普通合伙人和有限合伙人两类

　　C. 合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力

　　D. 国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人

　　28. 以下关于个人独资企业的表述，不符合法律规定的有？

　　A. 个人独资企业的投资人对企业的债务承担无限连带责任

　　B. 个人独资企业以其主要办事机构所在地为住所

　　C. 个人独资企业的营业执照签发之日为个人独资企业的成立日期

　　D. 个人独资企业如果设立分支机构的，分支机构的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担

　　29. 某中外合作经营企业的合作合同有以下的内容约定：中方合作者以现金、土地使用权出资，占注册资本的50%，外方合作者以现金和机器设备出资，也占注册资本的50%；合作企业合作期间的收益首先全部用于偿付外方的出资，在外方出资偿付完毕后的合作期限内，合作双方按照外方40%，中方60%的比例分配收益；合作期满后，合作企业的全部固定资产无偿归中方合作者所有。下列的说法中，正确的说法是？

　　A. 合作合同显失公平，合作双方约定的收益分配条款应变更为按出资比例进行收益分配

　　B. 合作合同违反法律的强制性规定，应被认定为无效合同

　　C. 合作合同合法有效，合作企业可能是具有法人资格的有限责任公司

　　D. 合作合同合法有效，但合作企业只能是合伙企业

　　30. 关于票据的背书，不符合法律规定的说法是？

　　A. 票据以背书转让给他人的，可以记载背书人的名称，也可以不记载背书人的名称

　　B. 持票人是以背书的形式取得票据的，应该以背书的连续证明其票据权利

　　C. 以背书转让的票据，后手的背书人应该对其所有前手的背书的真实性负责

　　D. 背书未记载日期的，视为在票据到期日前背书

　　31. 老王与某保险公司签订人身保险合同，被保险人为其6岁的儿子小王，老王为受益人。后老王及其妻、子不幸在一起交通事故中全部丧生，关于该保险合同表述正确的是？

　　A. 因保险法规定：“不得为无民事行为能力人投保以死亡为给付保险金条件的人身保险”，故该保险合同无效

　　B. 因为没有受益人，故保险公司不必给付保险金

　　C. 保险公司应给付保险金，保险金作为老王的遗产由其继承人继承

　　D. 保险公司应给付保险金，保险金作为小王的遗产由其继承人继承

　　32. 2000年5月，佳佳股份有限公司成立后，作为发起人高某出任该公司的财务负责人。2001年3月，高某转让其所持有的佳佳公司的股份的25％；2001年7月高某再次转让了其所持有的公司股份的25％。2003年1月该公司的股票上市交易。2003年底，高某又转让其所持有的股份的25％。2004年2月，张某从该公司辞职，2004年5月高某将所持有佳佳公司的股份全部转让。高某的上述行为中符合法律规定的是？

　　A. 2001年3月转让所持有的公司股份的25％

　　B. 2001年7月转让所持有的本公司股份的25％

　　C. 2003年底转让所持有的本公司股份的25％

　　D. 2004年5月转让全部佳佳公司股份

　　33. 在债权人会议的职权中，下列哪一事项经债权人会议二次表决仍未通过的，由人民法院裁定？

　　A. 通过和解协议B. 通过债务人财产的管理方案

　　C. 通过破产财产的变价方案D. 通过破产财产的分配方案

　　34. 个体运输户齐强将其驾驶的货车停在个体餐馆顺天饭庄门前，然后坐在门外的餐桌旁吃午饭。突然，挂在一棵树上的顺天饭庄的牌子掉下来，正好砸在齐强的货车上，将其车上的部分货物砸坏，为损失赔偿的数额问题，双方发生争议，齐强向人民法院起诉要求顺天饭庄的经营者赵霜赔偿给自己造成的经济损失1万元。在这一诉讼案件中，诉的标的是：

　　A. 被砸坏的货物

　　B. 顺天饭庄牌子砸坏货物的事实

　　C. 齐强与赵霜之间争议的侵权赔偿关系

　　D. 齐强要求赵霜赔偿的1万元钱

　　35. 北京市海淀区某机械厂与北京市昌平区某工厂在北京市西城区签订了一份某型号机械的买卖合同，约定机械厂负责将合同所定机械组件送至昌平区某工厂院内，合同总价款230万元分期支付。为了合同的顺利履行，双方同意以协议的方式约定案件的管辖法院。根据我国的民事诉讼法，他们不可以约定哪个法院为发生纠纷后的管辖法院？

　　A. 西城区人民法院

　　B. 海淀区人民法院

　　C. 昌平区人民法院

　　D. 北京市第一中级人民法院

　　36. 甲与乙的合同纠纷一案，甲提出书记员丙是乙的大学同学，需要回避。该回避申请应由谁决定？

　　A. 审判委员会B. 院长C. 庭长D. 审判长

　　37. 李林曾与其原工作单位签订了5年的合同，约定李林在该单位从事某项科技的研究开发工作，但李林工作2年后觉得本单位报酬太低，就在与原单位未做任何商议的情况下跳槽到一高科技公司。原单位与李林因为此事诉诸法院，请问高科技公司在本案中地位如何？

　　A. 高科技公司与本案无关，不能参加本诉讼

　　B. 高科技公司是本案无独立请求权的第三人

　　C. 高科技公司是有独立请权求的第三人

　　D. 高科技可以参加诉讼，但它不具有诉讼当事人相同的地位

　　38. 靳青、魏林和严实三人欲共同出资设立东洲贸易有限责任公司，在组建阶段，三人即以东洲贸易有限责任公司的名义与他人签订合同，在此过程中因合同履行问题发生纠纷被对方起诉至法院，那么该案中该如何确定当事人？

　　A. 以东洲贸易有限责任公司为被告

　　B. 以靳青、魏林和严实为共同被告

　　C. 根据原告的起诉确定被告

　　D. 将在合同书中签字的人确定为被告

　　39. 在民事诉讼中，下列哪些人可以作为委托代理人？

　　A. 受过刑事处罚的人

　　B. 限制行为能力的人

　　C. 可能损害被代理人利益的人

　　D. 人民法院认为不宜作诉讼代理人的人

　　40. 赵、钱、孙、李四人共同出资设立一字号为“通达商场”（已依法核准登记）的个人合伙。赵被推举为合伙负责人。2005年3月，通达商场与昌泰公司因合同纠纷诉至法院。则下列说法正确的是？

　　A. 合伙的负责人赵为原告

　　B. 核准登记的字号“通达商场”为原告

　　C. 赵、钱、孙、李为共同原告

　　D. 赵、钱、孙、李和“通达商场”为共同原告

　　41. 张文有一名表。某日，张文的好友李进看到了这块表，表示愿出价三万元购买，张文立即表示同意，双方签订了合同，约定李进分三次将钱在两个月内付清。两个月后，李进只付了一万元，张文遂向法院起诉要求李进承担违约责任。在审理过程中，李进的父母来到法院称李进有间歇精神病，签合同时正处于发病状态，无法对自己的行为负责。同时李进的父母向法院申请宣告李进为限制民事行为能力人。对李进父母的申请，法院应如何处理？

　　A. 应让李进的父母代理李进正在进行的诉讼

　　B. 应对李进作法医鉴定，如果李进被确定有间歇性精神病，法院应当判决李进为限制民事行为能力人，同时宣告合同无效

　　C. 应中止原诉讼，由李进的父母另行提起确认李进是限制民事行为能力人的特别程序

　　D. 李进的父母不是本案当事人，其主张不应采纳

　　42. 当事人不服人民法院的下列哪一裁定可以依法提起上诉？

　　A. 财产保全裁定B. 终结诉讼裁定C. 准许撤诉裁定D. 不予受理裁定

　　43. 北京A区甲公司与上海B区乙公司因合同纠纷诉至人民法院，A区人民法院判决乙公司向甲公司赔偿损失10万元，判决生效后，乙未自动履行，甲公司向A人民法院申请执行。A人民法院立案后，委托乙公司所在地B区人民法院代为执行。B区人民法院接到委托执行书后，发现乙公司早已资不抵债，无财产可执行，对此正确的处理方式是？

　　A. 由B人民法院裁定中止执行，并及时告知A人民法院

　　B. 由B人民法院裁定终结执行，并及时告知A人民法院

　　C. 人民法院应及时函告A人民法院，由A人民法院裁定中止执行

　　D. 人民法院应及时函告A人民法院，由A人民法院裁定终结执行

　　44. 下列关于举证责任的规定表述错误的是？

　　A. 因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼，由制造同样产品的单位或者个人对其产品的制造方法不同于专利方法承担举证责任

　　B. 建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼，由所有人或管理人就其行为与损害结果不存在因果关系承担举证责任

　　C. 因共同危险行为致人损害的侵权诉讼，由实施危险行为的人就其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任

　　D. 因医疗行为引起的侵权诉讼，由医院就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任

　　45. 关于财产保全和先予执行，理解正确的是？

　　A. 人民法院对抵押物和留置物不能采取财产保全措施

　　B. 财产保全限于请求的范围和与本案有关的财物

　　C. 诉前财产保全由利害关系人提出，法院可以责令申请人提供担保

　　D. 当事人申请先予执行的，人民法院应当责令申请人提供担保

　　46. 在下列关于简易程序的论述中，哪一项是错误的？

　　A. 简易程序中原告可以口头起诉

　　B. 简易程序中人民法院可将法庭调查与法庭辩论交叉进行

　　C. 简易程序中人民法院可以当即受理和审理当事人双方之间的纠纷

　　D. 简易程序中人民法院可以不开庭审理

　　47. 郑某诉刘某离婚一案，一审法院判决不准离婚。郑某不服提出上诉。二审法院审理后认为当事人双方感情已破裂，应当判决离婚。二审法院采取以下何种做法是正确的？

　　A. 直接改判离婚，子女抚养和财产问题另案解决

　　B. 直接改判离婚，子女抚养和财产问题一并判决

　　C. 在当事人自愿的情况下，通过调解解决离婚、子女抚养和财产分割问题，调解不成的，发回重审

　　D. 只对离婚事项作出判决，子女抚养和财产分割问题发回重审

　　48. 甲市某公司与乙市某公司在丙市签订了一份购销合同，约定合同于丁市履行，合同中的仲裁条款约定：因本合同发生争议，提交丙市仲裁委员会进行仲裁。现两公司因合同发生争议，甲市某公司欲申请仲裁，但得知丙市并没有设立仲裁委员会，但甲、乙、丁市均设有仲裁委员会。则甲市公司应当：

　　A. 向甲市仲裁委员会申请仲裁

　　B. 向乙市仲裁委员会申请仲裁

　　C. 向丁市仲裁委员会申请仲裁

　　D. 向有管辖权的人民法院起诉

　　49. 陈某与刘某二人达成如下协议：“双方如就祖传字画的继承权发生争议。则提交双方住所地以外的仲裁委员会（北京仲裁委员会）进行仲裁，并将自动履行裁决。”后双方果然在继承问题上发生争议，现双方解决争议的可行的法律途径是？

　　A. 只能向有管辖权的人民法院起诉

　　B. 只能申请北京仲裁委员会仲裁

　　C. 只能申请双方或一方住所地仲裁委员会仲裁

　　D. 既可向有管辖权的法院起诉，也可申请仲裁

　　50. 甲、乙两公司于1994年10月签订了一份合同，甲公司从乙公司购买一套水处理设备。甲公司于1994年12月自行派车运回了全套设备，当即安装调试，虽发现存在质量问题，但于1995年6月按期交付了货款。1997年8月甲公司根据仲裁协议申请仲裁，要求退款。下列何种处理意见是正确的？

　　A. 申请未超过诉讼时效，仲裁委员会应依法受理并裁决

　　B. 仲裁委员会应依法受理和裁决，仲裁活动中不考虑诉讼时效

　　C. 因申请超过诉讼时效，仲裁委员会可不予受理

　　D. 仲裁委员会予以受理，经审理因申请超过诉讼时效裁决驳回申请人的仲裁请求

　　二、多项选择题，每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分51-90题，每题2分，共80分。

　　51. 关于可撤销的民事行为，下列各项中表述不正确的是？

　　A. 在可撤销的民事行为撤销前，其效力已经发生，未经撤销，其效力不消灭

　　B. 可撤销的民事行为的撤销应由撤销权人提出并实施，可以随时请求法院或仲裁机构予以撤销

　　C. 因欺诈、胁迫设立的遗嘱属于可撤销的民事行为

　　D. 一方以欺诈、胁迫手段订立的合同属于可撤销的民事行为

　　52. 甲在一次森林大火中失踪达8年之久，其妻决定向人民法院申请宣告甲死亡，以便自己再婚。死亡宣告生效后，就在其妻准备结婚登记时，甲重新出现。下列哪些叙述符合法律的规定？

　　A. 甲可以向人民法院申请撤销死亡宣告

　　B. 如果甲的父母向人民法院申请撤销死亡宣告，而甲的妻子不同意，人民法院不可以撤销死亡宣告

　　C. 如果甲的父母向人民法院申请撤销死亡宣告，而甲的妻子不同意，人民法院应当撤销死亡宣告

　　D. 甲的死亡宣告被依法撤销后，如甲的妻子尚未办理结婚登记，则甲与其妻的婚姻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复

　　53. 张某既能干又热心，同事、邻居、朋友都对其非常信任，常委托其代做一些事情。请判断下列哪些行为属于民事代理行为？

　　A. 张某代理乙去商店购买29英寸电视机一台

　　B. 张某代丙起草一份重要的购销合同的底稿

　　C. 张某代丁请丁的朋友吃饭

　　D. 张某代戊前往外地继承戊父的遗产

　　54. 刘某租住陈某之房，租期至1998年8月，陈某欠刘某10万元债务，应于1998年7月归还，至1998年8月，陈某尚未还债，但要求收回房屋和租金。刘某不可以：

　　A. 留置该房屋作为担保

　　B. 出售房屋并优先受偿

　　C. 以应付租金抵债

　　D. 将价值10万元的部分房屋收归己有

　　55. 甲某是某山区的农民。某晚，一头牛犊闯入某甲家院内，并到院中牲口食槽内吃草。某甲第二天发现后将牛犊喂养起来。过了1个月不见有人来寻找，便于夜晚将牛犊牵往几十公里外的牲口集市卖掉，得款700元。当某甲与买主正准备离开时被失主发现。某甲开始时谎称该牛是自己所有，后经失主提出证据，不得不承认系自己拾得的。买主见牛犊不是甲所有遂不愿购买，某甲将钱退还给买主，但仍不肯交牛犊返还失主。经集市管理部门调解无效，失主向人民法院起诉要求返还牛犊。某甲辩称自己并非偷盗，而且已经将牛犊喂养1个月，即使返还，失主也应赔偿自己的损失。选项中正确的是？

　　A. 某甲的行为开始时属于拾得遗失物

　　B. 其后某甲拒不返还牛犊，应作为侵权行为处理

　　C. 某甲必须返还牛犊

　　D. 某甲不得要求补偿饲养费用和付出的劳务

　　56. 甲向乙借款而将自己的货物出质给乙，但乙将该批货物放置在露天地里风吹日晒。在此情况下，法院对甲的下列请求哪些应给予支持？

　　A. 因乙保管不善，请求解除质押关系

　　B. 因乙保管不善，请求提前清偿债权返还质押财产

　　C. 因乙保管不善，请求乙向有关机构提存该批货物

　　D. 因乙保管不善，请求乙承担货物的损失

　　57. 在以下情形中，当事人向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理的有？

　　A. 消费者李某到超市购物，无故被超市保卫怀疑，保卫对她进行搜身检查

　　B. 张某与邻居贾某吵架，张某怀恨在心，用硫酸将贾某毁容，贾某起诉

　　C. 张武是本地有名的国画大师，德高望重。他病故后，李二在《艺海风云》一书中将主人公张武刻画成一个无恶不作、欺世盗名的民间艺人。张武的近亲属起诉李二

　　D. 陈某搬家时，搬家公司不小心将他家祖传的景泰蓝花瓶打破，陈某起诉搬家公司

　　58. 根据《物权法》的规定，下列关于留置权的说法中不正确的是？

　　A. 甲雇用乙操持家务，则在甲不能支付约定报酬时，乙可以留置其在工作中使用的甲家中的器具

　　B. 为了防止债权人滥用权利，债权人留置的动产，在任何情况下都必须与债权属于同一法律关系

　　C. 甲为乙某修理汽车，乙某未支付修理费，一日甲见乙某所有的汽车在停放在路边，遂派人将汽车拉回，并通知乙某支付修理费后方可将汽车开走，甲的行为系行使留置权

　　D. 甲方为乙方加工防洪用品，至防洪期届至时，乙方不能支付货款，此时，甲方可以留置该防洪用品

　　59. 甲擅自将乙借给他的一块手表出让给丙，下列表述中哪些是正确的？

　　A. 甲以自己的名义出让给丙，甲、丙之间的合同属于效力未定的合同

　　B. 甲以乙的名义出让给丙，甲、丙之间的行为属于无权代理的行为

　　C. 丙因善意取得而取得该手表的所有权

　　D. 丙只能因乙的追认才能取得该手表的所有权

　　60. 甲公司与乙商场签订一份月饼买卖合同，约定甲于农历2000年8月12日前向乙交付月饼若干。则下列表述中正确的有？

　　A. 若甲公司所在地发生地震，致合同不能履行，则甲得解除合同

　　B. 若甲公司所在地发生地震，致甲必须推迟1个月交货，则乙得解除合同

　　C. 若甲公司所在地发生地震，致甲只能如期交付60%的月饼，则乙得解除合同

　　D. 若甲公司迟延至8月15日尚未交货，则乙得解除合同并要求赔偿损失

　　61. 甲向乙借款12万元，丙、丁、戊为连带共同保证人。借款期届满，甲无力偿还债务，丙代为偿还了12万元。对此，下列说法错误的是？

　　A. 丙只能请求甲偿还12万元

　　B. 丙可以直接请求丁、戊偿还各自应负担的4万元

　　C. 丙应当先请求甲偿还，不足部分再向丁、戊请求偿还

　　D. 丙可以请求丁、戊偿还各自应负担的4万元，并可同时请求甲偿还4万元

　　62. 甲公司依法分立为乙公司和丙公司。在分立过程中，乙公司与丙公司对原甲公司所欠丁公司的债务达成协议，协议约定乙公司和丙公司按照2：3的比例承担原甲公司欠丁公司债务。关于该协议的效力，下列说法不正确的是？

　　A. 该协议因乙公司与丙公司意思表示一致而生效

　　B. 该协议因未取得丁公司的同意而不生效

　　C. 该协议因未通知丁公司而不对丁公司生效

　　D. 该协议因未取得丁公司的同意而不对丁公司生效

　　63. 张某送给刘某一辆汽车，已经办理了手续，下列错误的表述有？

　　A. 刘某因紧急避险使张某受重伤，张某可以撤销赠与

　　B. 刘某因正当防卫使张某受重伤，张某可以撤销赠与

　　C. 刘某揭发张某的犯罪行为，张某锒铛入狱，张某可以撤销赠与

　　D. 刘某把张某打成植物人，张某可以撤销赠与

　　64. 赵某取得一项外观设计专利权，下列行为中，哪些侵害了赵某的外观设计专利权？

　　A. 某企业未经赵某许可，以生产经营为目的制造该外观设计专利产品

　　B. 某企业未经赵某许可，以生产经营为目的使用该外观设计专利产品

　　C. 某企业未经赵某许可，以生产经营为目的销售该外观设计专利产品

　　D. 某企业未经赵某许可，以生产经营为目的进口该外观设计专利产品

　　65. 甲的电脑上原本染有病毒，但甲并不知情。乙问有无病毒是否需要杀毒时，甲说使用多年从未感染过病毒，结果乙购买甲的电脑后在使用时病毒发作，硬盘锁死，整台电脑报废。则下列关于损失承担的说法不正确的是？

　　A. 甲交付的电脑符合双方事前约定，甲不应承担损害赔偿责任

　　B. 由于甲过于自信电脑没有病毒，主观上有过失，基于该过失其应当承担损害赔偿责任

　　C. 由于甲并不知情，应认定其主观上没有过失，不应承担损害赔偿责任

　　D. 无论甲主观上有无过失，其都应当赔偿乙的损失

　　66. 田某死后留下五间房屋、一批字画以及数十万存款的遗产。田某生三子一女，长子早已病故，留下一子一女。就在两个儿子和一个女儿办理完丧事协商如何处理遗产时，小儿子因交通事故身亡，其女儿刚满周岁。田某的上述亲属中哪些人可作为第一顺序继承人继承他的遗产？

　　A. 二儿子和女儿

　　B. 小儿子

　　C. 小儿子之女

　　D. 大儿子之女

　　67. 周某（买受人）与卞某（出卖人）签订了买卖一幅“寿”字图的合同之后，周某又将该画加价5%转卖给程某，说好让程某到卞某处取画。周某与卞某约定卞某直接把画交给程某，程某取画时，卞某以周某给的价太低为由予以拒绝，下列各项正确的是？

　　A. 周某将债权转让给了程某

　　B. 周某与卞某之间约定的是向第三人履行

　　C. 周某与程某之间的约定是由第三人履行

　　D. 程某有权追究周某的违约责任

　　68. 上市公司董事会秘书的职责包括？

　　A. 股东大会会议的筹备

　　B. 公司股权管理

　　C. 监事会会议的筹备

　　D. 办理信息披露事务

　　69. 根据法律的规定，在下列哪些情况下，保险人不承担给付保险金的义务？

　　A. 李某为其母投保人身意外保险后故意造成车祸的假象致其母死亡的

　　B. 刘某为其母投保了人寿保险合同，但其母在投保后一年半时自杀身亡的

　　C. 刘某为其母投保了人身意外伤害保险，但其母在投保四年后自杀身亡的

　　D. 林某为自己投保了人身意外伤害保险，在投保后半年时一次盗窃活动中为了躲避警察的追捕翻墙逃跑时摔折右腿的

　　70. 以下事项须经出席股东大会的股东所持表决权2/3以上通过的是？

　　A. 增加注册资本

　　B. 更换承办公司审计业务的会计师事务所

　　C. 公司章程规定的营业期限届满，修改公司章程使公司存续

　　D. 变更公司形式

　　71. 下列关于股份有限公司创立大会的说法正确的是？

　　A. 发起人应当在发行股份的股款缴足之日起三十日内主持召开公司创立大会

　　B. 发起人应当在创立大会召开十五日前将会议日期通知各认股人或者予以公告

　　C. 创立大会应有代表股份总数1/2以上的认股人出席，方可举行

　　D. 创立大会行使职权进行决议时，必须经出席会议的认股人所持表决权半数以上通过

　　72. 甲是某普通合伙企业的合伙人，其欠乙借款10万元迟迟不能归还。与此同时乙也欠该合伙企业货款15万元一直未能归还。以下几个解决方案中，符合法律规定的是？

　　A. 甲欠乙的借款与乙欠合伙企业的货款抵销后乙向合伙企业支付货款5万元

　　B. 甲以其从合伙企业中分取的收益用于清偿欠乙的借款

　　C. 乙请求人民法院强制执行甲在合伙企业中的财产份额用于清偿

　　D. 乙在合伙企业中行使甲的权利直至甲还款

　　73. 下列关于有限合伙企业中有限合伙人的责任的说法正确的是？

　　A. 有限合伙人以其认缴的出资额为限承担责任

　　B. 有限合伙人以其实缴的出资额为限承担责任

　　C. 有限合伙人在任何情况下都不对合伙企业债务承担无限连带责任

　　D. 有限合伙人在法定情形下也会对合伙企业债务承担无限连带责任

　　74. 依《票据法》规定，票据上未记载票据付款地时，下列哪些说法正确？

　　A. 汇票上未记载付款地的，付款人的营业场所、住所或者经常居住地为付款地

　　B. 本票上未记载付款地的，出票人的营业场所为付款地

　　C. 支票上未记载付款地的，付款人的营业场所、住所或者经常居住地为付款地

　　D. 支票上未记载付款地的，出票人的营业场所、住所或经常居住地为付款地

　　75. 依照《个人所得税法》规定，下列哪些个人所得应当纳税？

　　A. 国家发行的金融债券利息

　　B. 企业债券利息

　　C. 储蓄存款利息

　　D. 国库券利息

　　76. 某轮船所有人拖欠船员的工资，在船舶进入某港口时又拖欠港务费，该船舶所有人向银行贷款时办理了抵押该轮船的手续并进行了登记，在发生了工资和港务费的债务后，该轮船遇难。为救该轮船又发生了一笔救助费。下列选项的说法哪些不符合海商法的规定？

　　A. 港务费应排在第一位优先受偿

　　B. 如该轮船所有人将该轮船转让，则上述优先权消灭

　　C. 发生在工资债务之后的求助费应在船员工资之前受偿

　　D. 船舶灭失，则船舶优先权消灭

　　77. 人民法院受理破产申请后发生的下列债务，为共益债务？

　　A. 债务人财产受无因管理所产生的债务

　　B. 因债务人不当得利所产生的债务

　　C. 管理人执行职务致人损害所产生的债务

　　D. 债务人财产致人损害所产生的债务

　　78. 下列哪些法律关系属于民事诉讼法律关系？

　　A. 对民事案件提出抗诉的某市检察院与抗诉案件中的被告

　　B. 某区法院与群体诉讼中的代表人

　　C. 追索抚养费案件中的女儿与父亲

　　D. 某省高级法院与其指定的翻译人员

　　79. 根据民事诉讼法有关管辖的规定，下列哪些民事诉讼由原告住所地人民法院管辖？

　　A. 天津市张某对旅居美国的李某提起离婚之诉

　　B. 北京市汪某对被宣告失踪人王某提起离婚之诉

　　C. 吉林市孙某对被劳动教养的陈某提起侵权之诉

　　D. 长春市武某对被监禁的杨某提起的侵权之诉

　　80. 个体工商户乙向某私营企业主甲借款20万元，甲要求乙提供保证人。乙找了自己的同学丙也是一个体工商户作为保证人，丙在借款合同上以保证人的身份签了名。甲与乙约定1年后连本带利还清借款，但因市场行情变化，乙经营失败无法还清欠甲的债务，而丙拒绝承担保证责任。下列说法哪些是正确的？

　　A. 如果合同中约定保证人承担连带保证责任，甲向乙和丙一并主张权利的，人民法院应当将保证人和被保证人列为共同被告

　　B. 如果合同中没有明确约定保证方式的，甲仅起诉丙的，人民法院应当通知乙作为共同被告参加诉讼

　　C. 如果合同中约定保证人承担连带保证责任的，甲可以仅起诉丙

　　D. 如果合同中约定保证人承担一般保证责任的，甲仅起诉丙的，人民法院应当通知乙作为共同被告参加诉讼

　　81. 李某在案件一审中提出了三个诉讼请求，但法院只对其中的两个进行了审理、判决，现在李某不服提出上诉，二审法院的处理正确的是？

　　A. 二审法院在当事人自愿的前提下进行了调解，达成了调解协议，解决了所有的问题

　　B. 当事人不愿调解或者调解不成的，二审法院应告知李某对未审理的诉讼请求另行起诉

　　C. 如果当事人不愿调解或者调解不成的，二审法院应当将整个案件发回重审

　　D. 二审法院只需将一审法院未审理的诉讼请求加以审理作出判决即可

　　82. 根据《海事诉讼特别程序法》的规定，因船舶租用合同纠纷、船舶抵押纠纷以及船舶优先权纠纷提起的诉讼，其共同的管辖法院是？

　　A. 被告住所地海事法院B. 原告住所地海事法院

　　C. 船舶所在地海事法院D. 船籍港所在地海事法院

　　83. 下列哪些证据不能单独作为认定案件事实的证据？

　　A. 当事人李某的妻子袁某向法院作出的有利于李某的证言

　　B. 原告陈某向法院提交的其采用偷录方法录下的用以证明被告刘某欠其5000元人民币的录音带，该录音带部分关键词的录音听不清楚

　　C. 由未成年人所作出的各类证言

　　D. 原告提出的字迹清晰的合同文书复印件，但该合同文书的原件已丢失，且被告不承认其与原告存在有该合同文书复印件所表述的法律关系

　　84. 甲、乙是好朋友，甲出国前将其钢琴借给乙使用，后来乙将钢琴租借给丙使用。丙在使用期间私自将钢琴送给了丁。乙知道后起诉丙要求返还钢琴并赔偿损失，在审理期间甲回国后得知钢琴在丁处，甲要求乙返还钢琴，对于下列诉讼地位的表述正确的是哪些？

　　A. 甲可以有独立请求权第三人的身份参加乙对丁的诉讼

　　B. 甲如果另行起诉乙，则法院可以通知丁作为无独立请求权第三人参加诉讼

　　C. 乙起诉丙返还钢琴，丁可以作为无独立请求权第三人申请参加诉讼

　　D. 甲可以作为乙的共同诉讼人参加乙对丙的诉讼

　　85. 人民法院审理民事案件依法实行两审终审制，但适用民事诉讼法有关程序审理的一些案件则依法实行一审终审，这些案件包括？

　　A. 选民资格案件

　　B. 适用督促程序审理的案件

　　C. 适用公示催告程序审理的案件

　　D. 破产案件

　　86. 法院下列做法哪些是错误的？

　　A. 李某与陆某因保管合同产生纠纷，纠纷发生后双方达成有效的书面仲裁协议，张某又向人民法院起诉的，法院判决不予受理

　　B. 张某在1999年诉其子给付赡养费的判决生效后，2003年因为物价上涨，张某再行起诉，要求增加赡养费，人民法院应告之提起再审申请

　　C. 2000年韩某因使用质量不合格的产品造成人身损害，2002年韩某向法院起诉产品生产者，法院应以诉讼时效届满为由不予受理

　　D. 甲公司与某中外合资公司签订买卖合同并订有仲裁条款，事后双方发生争议，甲公司向法院起诉，中外合资公司未提出异议并应诉答辩的，人民法院查明有仲裁条款的，裁定驳回起诉

　　87. 谢辉向人民法院起诉某杂志社，称杂志社侵害了其名誉权，法院经审理判决某杂志社在一个月内分三次在其杂志上刊登其对谢辉的道歉声明。但杂志社却拒不履行，请问此种情形应该如何处理？

　　A. 人民法院可以强制其履行

　　B. 人民法院可以委托其他报刊刊登该杂志社对谢辉的道歉声明，由此产生的费用应该由杂志社承担

　　C. 人民法院可以按照妨碍民事执行行为的处理规定对杂志社进行处罚

　　D. 由杂志社支付迟延履行金

　　88. 人民法院依法判决张三归还所欠李四的50万元。张三不履行该判决，李四于是申请法院执行，张三仍不能清偿。经查，张三对王五享有30万元的到期债权。下列说法正确的是？

　　A. 张三和李四均可以向法院申请执行张三对王五的债权

　　B. 法院向王五发出履行到期债务通知可以采用留置送达方式

　　C. 王五如果对履行通知有异议，可以以书面或口头方式提出

　　D. 如果王五也无财产可供执行，但钱六对丁享有20万元的到期债权，则法院可以就王五对钱六的债权强制执行

　　89. 下列有关仲裁与诉讼制度的表述中，哪些符合我国现行法？

　　A. 仲裁原则上不公开进行，但应当开庭进行

　　B. 当事人如果约定不开庭仲裁的，仲裁庭可以不开庭而以书面形式审理并作出裁决

　　C. 民事案件应当公开审理，在一审中离婚案件当事人请求不公开审理的，法院可以不公开审理

　　D. 民事二审案件不开庭审理，由第二审人民法院进行判决裁定

　　90. 依据我国仲裁法的规定，下列哪些国内仲裁裁决经当事人申请应当由人民法院依法予以撤销？

　　A. 甲公司与乙企业仲裁协议规定因产品质量发生争议交由仲裁机构仲裁，但仲裁机构对产品运输方式发生问题作出裁决

　　B. 公民甲与公民乙就双方继承权问题提交仲裁而作出的仲裁裁决

　　C. 仲裁庭的一名仲裁员是当事人的近亲属的

　　D. 经人民法院认定仲裁裁决依据的主要证据的书证是伪造的

　　三、不定项选择题，每题所给的选项中有一个或一个以上的正确答案，不答、少答或多答均不得分。本部分91—100题，每题2分，共20分。

　　（一）

　　甲乙签订了一份借款合同，甲为借款人，乙为出借人，借款数额为50万元，借款期限为2年。丙丁为该借款合同进行保证担保，担保条款约定，丙丁在甲不能履行债务时始承担保证责任，但未约定保证期间。甲同时以自己的房屋为乙提供抵押担保。

　　请回答91－93题

　　91. 抵押期间，戊向甲表示愿意以60万元购买甲的房屋，甲也想将抵押的房屋出卖，则下列说法正确的是？

　　A. 甲可以将该房屋卖给戊，但应征得抵押权人乙的同意

　　B. 如果甲经乙同意将该房屋卖给了戊，则甲必须将转让所得的价款向乙提前清偿债务

　　C. 如果甲未经乙同意将房屋卖给了戊，则该转让行为必然无效

　　D. 即便甲未征得乙的同意，在戊代为偿还50万元借款的情况下，甲的转让行为有效

　　92. 如果乙考虑到与甲的朋友关系而打算放弃对甲的抵押权，并将这一情况通知了丙、丁，丙、丁表示反对。则下列说法不正确的是？

　　A. 乙不得放弃抵押权，因为损害了保证人丙、丁的利益并且丙、丁不同意

　　B. 乙可以放弃抵押权，且丙、丁仍然对全部债务承担保证责任

　　C. 乙可以放弃抵押权，但丙、丁因此对全部债务免除保证责任

　　D. 乙可以放弃抵押权，但丙、丁在乙丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任

　　93. 下列关于乙的抵押权存续期间和丙丁的保证期间的说法正确的是？

　　A. 乙应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权

　　B. 乙在主债权诉讼时效结束后的两年内仍可以行使抵押权

　　C. 丙丁的保证期间为主债务履行期届满之日起六个月

　　D. 丙丁的保证期间为主债务履行期届满之日起二年

　　（二）

　　丰润集团等5家发起人协议决定，采取募集方式设立以货物批发为主要经营范围的远大科技股份有限公司。公司拟筹集股本总额2亿元人民币，并决定发起人认购的部分和向社会公开发行的部分依公司法规定的比例办理。丰润集团作为发起人和第一大股东，准备以厂房、机器设备、专利技术和土地使用权作出资。5家发起人为筹办远大科技股份有限公司，履行了以下必要的手续：进行公司名称预先核准申请，向国务院证券监督委员会递交了募股申请，经证监会批准后公开募集股份，待全部股款筹集齐备后召开了创立大会，并向登记管理部门申请设立登记。

　　请回答94—96题。

　　94. 设立公司时应当先向公司登记机关申请公司名称的预先核准。远大公司的5家发起人必须依法从事以下哪些行为？

　　A. 将公司全体发起人签署的公司名称预先核准申请书递交给公司登记机关

　　B. 同时提交全体发起人指定代表或共同委托代理人的证明

　　C. 公司名称标明“有限公司”的字样

　　D. 预先核准的公司名称被登记后，有6个月的保留期，远大科技股份有限公司可以将其用于经营活动，或依法转让

　　95. 丰润集团作为远大科技股份有限公司的第一大股东共出资9000万元，其中专利技术为5000万元，厂房、机器设备和土地使作用权为4000万元。对于该笔出资，以下说法不正确的是？

　　A. 由于专利技术是高新技术，经发起人一致同意，专利技术的作价可以略高于评估价

　　B. 经发起人一致同意，厂房、机器设备的作价可以略低于评估价

　　C. 专利技术的出资超过20%的比例限额，违反法律规定

　　D. 公司成立后，发现厂房、机器设备实际价额显著低于作价，丰润集团应补足差额，其他几个发起人按照出资份额承担责任

　　96. 公司成立后，下列行为符合法律规定的是？

　　A. 在持有公司股本2500万元的股东请求下，公司于2个月内召开临时股东大会，并将会议审议的事项于会议召开20日前通知各股东，并就前款事项作出公告

　　B. 公司的临时股东大会对通知中未列明的事项作出决议

　　C. 经出席股东大会的股东2/3以上多数通过，股东大会作出修改公司章程的决议

　　D. 某股东不愿亲自参加股东大会，于是委托代理人出席股东大会

　　（三）

　　陈东（男）、刘眉（女）系夫妻，家住安徽归池县城，生有一子陈小勇。在陈小勇半岁的时候，陈东因犯盗窃罪入狱服刑3年，故陈小勇被送到刘眉的母亲周静芝处帮助抚养。周静芝原住在安徽竹甾县城，在陈小勇1岁时周静芝携小勇回其老家湖南营榴县桐郴乡的农村居住。现陈东已刑满出狱，想到3年未见儿子，急切地要将儿子接回家自己抚养。周静芝认为陈东曾犯罪服刑，品德不端，可能影响小孩的成长，因此拒绝了陈东的要求。陈东为此起诉要求行使小勇的抚养权，请求法院判令周静芝交回陈小勇。刘眉向审判人员表示，反对其母继续抚养小孩，想自己抚养孩子，但碍于情面，不愿与其母对簿公堂。

　　请回答97—100题。

　　97. 对本案具有管辖权的人民法院是？

　　A. 安徽归池县人民法院

　　B. 安徽竹甾县人民法院

　　C. 湖南营榴县人民法院

　　D. 湖南营榴县桐郴乡人民法院

　　98. 刘眉在本案中：

　　A. 不参加诉讼，因她不想与其母对簿公堂

　　B. 如果她明确表示放弃实体权利，可以不追加

　　C. 如果她既不愿意参加诉讼，又不放弃实体权利，人民法院应当追加其为原告

　　D. 应当作为被告参加诉讼

　　99. 人民法院审理此案时，在征得双方当事人的同意后，先进行调解，下列说法不正确的是？

　　A. 人民法院进行调解，尽可能地进行并且只能由合议庭主持

　　B. 调解达成协议，必须双方自愿，不得强迫，调解的内容不得违反法律规定

　　C. 调解达成协议，人民法院应当制作调解书。调解书应当写明诉讼请求、案件的事实和调解结果。调解书一经作出，即具有法律效力

　　D. 调解书应当直接送达当事人本人，不适用留置送达。当事人本人因故不能签收的，可由其指定的代收人签收

　　100. 此案在第一审判决中，支持了原告的诉讼请求，判令周静芝将陈小勇交由其父母进行抚养，周静芝不服，提出上诉，在第二审程序中，周静芝反诉原告，要求他们给付这3年抚养陈小勇的费用，第二审人民法院应如何处理？

　　A. 第二审人民法院可以在当事人自愿的基础上，就周静芝提出的反诉进行调解

　　B. 调解不成的，第二审人民法院可以审理，进行判决

　　C. 调解不成的，第二审人民法院告知周静芝另行起诉

　　D. 调解不成的，第二审人民法院指令第一审人民法院对此进行审理
2007-8-28 10:43 Jenkinsma@chinalawedu.com试卷三答案及解析

　　一、单项选择题

　　1. 【答案】D

　　【解析】A项参见《合同法》第171条，正确表述为“视为购买”；B项参见《继承法》第25条，正确表述为“视为放弃受遗赠”；D项参见最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第20条。

　　2. 【答案】B

　　【解析】乙无所有权，属无权占有。丙盗窃想取得所有权，是以所有的意思占有，属于自主占有。丁不知情购买，自以为所有人而占有，属自主占有。戊直接控制标的物，质权人属于典型的直接占有。

　　3. 【答案】B

　　【解析】本题涉及无权处分和善意取得的问题。无权处分制度是界定行为的效力问题，善意取得制度是确立所有权的归属问题。在无权处分中，如果权利人追认，则该行为有效，善意第三人可依据有效的买卖合同而取得买卖标的物的所有权；如果权利人拒绝追认，则该买卖合同自始无效，善意第三人不能依据买卖合同取得该标的物的所有权。在此情况下，如果第三人符合善意取得的条件，仍可取得标的物的所有权。本题中，乙处分甲的电视机属于无权处分，甲拒绝追认，乙与丙之间的合同为无效合同，但丙取得该电视机符合善意取得的条件，仍能取得该电视机的所有权，依据物权优于债权的原则，甲不得向丙要求返还电视机，而只能向乙请求损害赔偿。

　　4. 【答案】A

　　【解析】最高人民法院《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》规定：企业法人、事业法人作为联营一方向联营体投资，但不参加共同经营，也不承担联营的风险责任，不论盈亏均按期收回本息，或者按期收取固定利润的，是明为联营，实为借贷，违反了有关金融法规，应当确认合同无效。除本金可以返还外，对出资方已经取得或者约定取得的利息应予收缴，对另一方则应处以相当于银行利息的罚款。

　　5. 【答案】C

　　【解析】本题涉及合伙人的优先购买权和承租人的优先购买权问题。如果合伙人优先购买权与承租人的优先购买权发生冲突，基于物权产生的优先购买权和债权产生的优先购买权的原因不同，合伙人优先购买权优于承租人的优先购买权，但本题中，合伙人的优先购买权和承租人的优先购买权不发生冲突，合伙人的优先购买权存在于两间上，承租人的优先购买权存在于另外一间上，故应按照房屋的使用现状分别卖给乙和丙。

　　6. 【答案】A

　　【解析】首先，明确甲的行为性质，甲的行为属于无因管理。其次，在无因管理之债中，管理人只就因故意或者重大过失造成本人损失承担损害赔偿责任。在本题中，甲的行为并无过错，因此不承担赔偿责任。

　　7. 【答案】C

　　【解析】参见最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第3条。甲与丙的行为间接结合致损。

　　8. 【答案】C

　　【解析】根据《担保法解释》第30条第2款的规定，债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。因此，作为保证人仍要在原来的保证期间内承担保证责任。本题中马某是在保证期间内提出请求的，因此，保证人要承担保证责任。

　　9. 【答案】B

　　【解析】（1）《合同法》第17条规定，要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。本题中，甲公司是以新要约撤回原要约，故肯定B项。要约撤回后，乙公司无以承诺，故排除CD项。乙公司董事长未看到快件，不影响该快件的效力。

　　（2）《合同法》第18条规定，要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知书之前到达受要约人。从快件到达的时间来看，本题不存在撤销要约的问题，故排除A.

　　10. 【答案】C

　　【解析】王某与手表厂之间的合同是已成立的合同，《合同法》第55条规定，有下列情形之一的，撤销权消灭：（1）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权；（2）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。王某起诉时已超过1年，故选C项，排除AD项。手表厂显然属于故意，因此排除B项。

　　11. 【答案】C

　　【解析】参见《物权法》第199条。

　　12. 【答案】C

　　【解析】根据已知的条件，甲、乙双方的履行有先后顺序关系，因此排除A项。不安抗辩权是法律赋予先履行义务人的权利，乙方是后履行义务人，因此排除B项。先履行抗辩权是后履行义务人针对先履行义务人先期违约的抗辩，从已知的条件判断，乙方拒绝支付货款，有理有据，符合《合同法》第67条的规定，因此选择C项，排除D项。乙方行使先履行抗辩权，不影响再追究甲方违约责任的权利。

　　13. 【答案】A

　　【解析】债权让与只要双方达成让与合意，该债权让与就发生效力，故A选项正确。债权人负有通知债务人债权让与的义务，但该通知仅对债务人发生效力，其未经通知的，对债务人不发生效力，而对债权让与的生效不具有意义，故B选项错误。债权让与无须经债务人同意，故CD选项错误。

　　14. 【答案】D

　　【解析】本题涉及一物二卖及预期违约问题。甲与乙之间的买卖合同是有效的，应无疑问。但在将房屋产权转让之前，甲仍为该房屋的所有权人，故甲仍可与丙签订买卖合同，甲与丙之间的买卖合同也是有效的。甲将房屋的产权过户于丙后，其行为对与乙的合同而言，构成预期违约。故乙可向甲主张预期违约的责任。

　　15. 【答案】B

　　【解析】依《合同法》第140条的规定，标的物在订立合同之前已为买受人占有的，合同生效的时间为交付时间。本题中，耕牛在5月10日就为吴某占有，故5月14日双方达成买卖合同的时间，就为该牛的交付时间。同时依据合同法，交付之前的风险由卖方承担，交付之后的风险由买方承担的规则，该牛被雷击死的风险应由吴某承担。吴某承担损失不是基于他是所有权人，而是基于该牛已经交付吴某占有，故B选项正确，A选项错误。CD选项当然错误。

　　16. 【答案】A

　　【解析】《合同法》第268条规定，定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。故肯定A项，排除B项。合同法对承揽合同的形式未提出特殊要求。故排除C项。《合同法》第254条规定，承揽人可以将其承揽的辅助工作交由第三人完成。承揽人将其承揽的辅助工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责。故排除D项。

　　17. 【答案】C

　　【解析】委托人既可以委托人的名义处理委托事务，也可以受托人自己的名义完成委托事务，故排除AB项。委托人委托受托人完成的事务，可以是事实行为，故肯定C项。受托人可以为自然人，也可以为法人（如技术中介机构），故排除D项。

　　18. 【答案】B

　　【解析】本题涉及合同解除权和损害赔偿请求权问题。依《合同法》第231条的规定，因不可归责于承租人的事由，致使租赁物部分或者全部毁损、灭失的，承租人可以要求减少租金或者不支付租金；因租赁物部分或者全部毁损、灭失，致使根本不能实现合同目的的，承租人可以解除合同。本题中，租赁物房屋因不可抗力毁损灭失，承租人的合同目的已不能实现，故承租人可以解除合同，但对于承租人在租赁期间因房屋倒塌造成的损失，承租人不享有赔偿请求权，因为，该损失是由于不可抗力造成的，出租人享有免责权，故B选项正确，其他选项错误。

　　19. 【答案】B

　　【解析】参见《著作权法实施条例》第9条。

　　20. 【答案】B

　　【解析】《商标法》第29条规定：“两个或者两个以上的商标注册申请人，在同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，初步审定并公告申请在先的商标；同一天申请的，初步审定并公告使用在先的商标，驳回他人的申请，不予公告。”由此，商标局应初步审定并公告申请在先的商标。《商标法实施条例》第18条规定：“商标注册的申请日期，以商标局收到申请文件的日期为准。”

　　21. 【答案】D

　　【解析】参见最高人民法院《关于适用婚姻法若干问题的解释（二）》第一条。

　　22. 【答案】C

　　【解析】依《继承法》第25条第2款规定，受遗赠人应当在知道受遗赠后2个月内作出接受或者放弃受遗赠的表示，到期没有表示的，视为放弃受遗赠。本题中，甲生前立有遗嘱，将钢琴送与乙，乙为受遗赠人，但乙在甲死后两年后才知道甲的遗嘱，知道时乙未超过两个月表示接受遗赠，其有权受遗赠。故C选项正确。A选项的错误在于，其时间界定在甲死亡后2个月内，而不是受遗赠人知道受遗赠后2个月内，故该选项与法律规定不一致。B选项的错误在于，受遗赠权为形成权，只要受遗赠人作出接受遗赠的表示，该权利就产生，受遗赠权不是请求权，不适用诉讼时效。D选项的错误在于，遗赠优于法定继承是指被继承人的债务在遗产分割后才发现的，应首先用法定继承的财产清偿债务，而不是别的意思。

　　23. 【答案】C

　　【解析】原《公司法》对国有企业改制成股份有限公司作了不同于一般股份有限公司设立程序的特殊规定，《公司法》修订后删去了这些特殊规定，国有企业改制与一般股份有限公司设立的程序相同。《公司法》第81条规定，股份有限公司的注册资本最低限额为500万元（注意：原《公司法》规定注册资本最低限额为1000万元），所以A选项不正确。股份有限公司采取发起设立立式的，发起人的首次出资额不得低于注册资本的20%，所以C选项正确。《公司法》第79条规定，股份有限公司的发起人为2—200人，半数以上的发起人在中国境内有住所（注意：原《公司法》规定发起人不少于5人，国有企业改制并采取募集方式设立的，可以少于5人），并不要求有中国国籍，所以B选项不正确。根据《公司法》第83条和第27条的规定，本题中发起人的货币出资不得少于注册资本的30%，所以D选项不正确。

　　24. 【答案】C

　　【解析】根据《公司法》第31条的规定，有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补交其差额，公司设立时的其他股东对其承担连带责任。所以应当由甲补足出资，而且乙、丙两人需要对此承担连带责任，因为丁是公司设立后才成为股东的，因此其不必为甲的出资不实承担责任，故C为正确选项。

　　25. 【答案】D

　　【解析】《公司法》第27条规定：股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。《公司登记管理条例》第14条第2款规定：股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。

　　26. 【答案】D

　　【解析】《公司法》第208条第3款规定，承担资产评估、验资或者验证的机构因其出具的评估结果、验资或者验证证明不实，给公司债权人造成损失的，除能够证明自己没有过错的外，在其评估或者证明不实的金额范围内承担赔偿责任。根据该条规定，D选项正确。

　　27. 【答案】C

　　【解析】《合伙企业法》第50条第3款规定，合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。因此，无民事行为能力人和限制民事行为能力人可以成为有限合伙人。由于C选项没有区分有限合伙人与普通合伙人而笼统地认为“合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力”，所以C错。

　　28. 【答案】A

　　【解析】参见《个人独资企业法》第2、11、13、14条。

　　29. 【答案】C

　　【解析】本题实际上考查的是对中外合作经营企业性质的掌握，考生应注意中外合作经营企业的几个特点，具体是：（1）中外合作经营企业是契约型企业，合作双方的权利与义务主要依据合作合同来进行规定，权利与义务的确定可以由合作者协商确定，并不必须以股权为基础；（2）中外合作经营企业可以登记为具有法人资格的合作企业，也可以登记为不具有法人资格的合作企业；（3）为了吸引外资，中外合作经营企业可以采取让外方先行收回投资的做法，但如果规定了外方先行收回投资，合作期满后的合作企业的资产就必须归中方所有。

　　30. 【答案】C

　　【解析】参见《票据法》第27、29、31、32条。

　　31. 【答案】D

　　【解析】根据《保险法》第55条规定，投保人不得为无民事行为能力人投保以死亡为给付保险金条件的人身保险，保险人也不得承保。但是父母为其未成年子女投保的人身保险，不受前款规定限制。因此A项错误。根据《保险法》第64条规定，被保险人死亡后，受益人先于被保险人死亡，没有其他受益人的，保险金作为被保险人的遗产，由保险人向被保险人的继承人履行给付保险金的义务。在本题中，受益人老王与被保险人在交通事故中丧生，根据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国继承法〉若干问题的意见》第2条规定，相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡，如不能确定死亡先后时间的，推定没有继承人的人先死亡。死亡人各自都有继承人的，如几个死亡人辈份不同，推定长辈先死亡，因此推定老王先于其子死亡，适用《保险法》第64条的规定，保险金作为被保险人的遗产，由保险人向被保险人的继承人履行给付保险金的义务。

　　32. 【答案】B

　　【解析】参见《公司法》第142条。

　　33. 【答案】D

　　【解析】参见《企业破产法》第61、65条。

　　34. 【答案】C

　　【解析】本题考查的是诉的构成要素中的诉的标的。诉的标的是当事人之间发生争议的请求人民法院作出裁判的权利与义务关系，在本案中，双方争议的法律关系是基于侵权而产生的赔偿关系，因此，答案为C.而答案A，即被砸坏的货物是侵权权利与义务关系指向的对象，属于诉讼标的物；而答案B，即顺天饭庄牌子砸坏货物的事实属于诉的理由；答案D，即齐强要求赵霜赔偿的1万元钱属于诉讼请求，故选项ABD都不是本题的正确答案。

　　35. 【答案】D

　　【解析】合同当事人可以约定管辖，但约定管辖不能违反级别管辖和专属管辖的规定，如约定北京市第一中级人民法院管辖，则违反了级别管辖的规定。

　　36. 【答案】D

　　【解析】《民事诉讼法》第47条规定：院长担任审判长时的回避，由审判委员会决定；审判人员的回避，由院长决定；其他人员的回避，由审判长决定，因此，选项D正确。

　　37. 【答案】B

　　【解析】原单位与李林作为原、被告已参加到诉讼中，表明某科技公司没有被列为被告，但它与案件的处理有法律上的利害关系，依《民事诉讼法》第56条，高科技公司应作为无独立请求权的第三人。

　　38. 【答案】B

　　【解析】依《民诉意见》第49条，法人或其他组织应登记而未登记即以法人或其他组织名义进行民事活动，以直接责任人为当事人。

　　39. 【答案】A

　　【解析】本题的直接法律依据是《民诉意见》第68条，无民事行为能力人、限制民事行为能力人、可能损害被代理人利益的人以及法院认为不适宜作诉讼代理人的人均不能接受他人委托担任诉讼代理人。其实也可根据常理推断，对A项，可考虑不区分实际情况，将所有受过刑事处罚的人排除在外显然不合理，对D项，是立法者惯用的兜底条款，用以加强法律的完备性。

　　40. 【答案】C

　　【解析】《民诉意见》第47条规定，个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。个人合伙有依法核准登记的字号的，应在法律文书中注明登记的字号。全体合伙人可以推选代表人；被推选的代表人，应由全体合伙人出具推选书。注意：尽管《民通意见》第45条规定，起字号的个人合伙，在民事诉讼中，应当以依法核准登记的字号为诉讼当事人，并由合伙负责人为诉讼代表人。但是由于《民通意见》相对于《民诉意见》而言属于“旧法”，依“新法优于旧法”的原则，应当适用《民诉意见》。

　　41. 【答案】C

　　【解析】参见《民诉意见》第193条。

　　42. 【答案】D

　　【解析】参见《民事诉讼法》第140条。

　　43. 【答案】C

　　【解析】根据《民诉意见》第263条和《执行工作若干规定》第102条，应由委托人民法院作出裁定。

　　44. 【答案】B

　　【解析】B项错误在于太笼统，依《民诉证据规定》第4条，建筑物或其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼，由所有人或管理人就其无过错承担举证责任。

　　45. 【答案】B

　　【解析】参见《民事诉讼法》第92、93、94条和《民诉意见》第102条。A项正确表述：人民法院对抵押物，留置物可以采取保全措施，但抵押权人、留置权人有优先受偿权。C项诉前财产保全，法院应当应当责令申请人提供担保，而不是“可以”，D项将把“可以责令申请人提供担保”表述为“应当”了。

　　46. 【答案】D

　　【解析】根据《民事诉讼法》第143条，对简单的民事案件，原告可以口头起诉。当事人双方可以同时到基层人民法院或者它派出的法庭，请求解决纠纷。基层人民法院或者它派出的法庭可以当即审理，也可以另定日期审理。可见AC正确；根据《民事诉讼法》第145条，简单的民事案件由审判员一人独任审理，并不受本法第122条、第124条、第127条规定的限制。可见B正确。

　　47. 【答案】C

　　【解析】《民诉意见》第185条明确规定，一审判决不准离婚的案件，上诉后，第二审人民法院认为应该判决离婚的，可以根据当事人自愿的原则，就子女抚养、财产分割问题一并调解，调解不成的，发回重审。

　　48. 【答案】D

　　【解析】本题考查仲裁协议的效力。《仲裁法》第18条规定，仲裁协议没有约定仲裁事项或仲裁委员会的无效。在仲裁协议无效的情况下，法院应裁定本院具有管辖权。

　　49. 【答案】A

　　【解析】本题考查仲裁的范围。根据《仲裁法》第3条，下列纠纷不能仲裁：（1）婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷；（2）依法应当由行政机关处理的行政争议。因此不能选仲裁来解决本案纠纷。

　　50. 【答案】D

　　【解析】本题考查仲裁中的时效问题。根据《仲裁法》第74条，法律对仲裁时效有规定的，适用该规定。法律对仲裁时效没有规定的，适用诉讼时效的规定。因此本题已经过了诉讼时效，当事人可以提起仲裁，但是请求无法获得支持。

　　二、多项选择题

　　51. 【答案】BCD

　　【解析】《民通意见》第73条第2款规定：可变更或者可撤销的民事行为，自行为成立时起超过一年当事人才请求变更或撤销的，人民法院不予保护。因此，B项错误。《继承法》第22条第2款规定：遗嘱必须表示遗嘱人的真实意思，受胁迫、欺骗所立的遗嘱无效。因此，C项错误。《合同法》第52条规定，一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的无效，第54条规定，一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。可见，一方以欺诈、胁迫手段订立的合同不必然是可撤销的民事行为，也可能是无效的民事行为。

　　52. 【答案】ACD

　　【解析】略。

　　53. 【答案】AD

　　【解析】民事代理行为的构成条件包括：必须有三方当事人；有意思表示因素；使得民事法律关系产生、变更和消灭。故选项B只是双方当事人之间的法律关系，属于委托，而非代理，不当选。而请人吃饭属于好意行为，双方当事人不打算发生法律活动，选项C亦不当选。

　　54. 【答案】ABD

　　【解析】主要是把握所有权的效力。陈某作为所有权人，虽然欠刘某10万元债务，但10万元债务属于债的法律关系，不能直接产生物权的效力，因此，刘某不能留置该房屋（而且留置权的标的只能是动产；另外留置权要求留置财产和债务有牵连关系，在本题中也没有），也不能出售房屋优先受偿，更不能直接将部分房屋收归自己所有。

　　55. 【答案】ABCD

　　【解析】某甲开始时的行为属于拾得遗失物，因此，选项A正确；后来拒不返还，按照《民通意见》第94条规定，属于侵权行为，故选项B正确；无论某甲的行为属于何种性质，都负有返还标的物的义务，故选项C正确；既然属于侵权行为，因此，某甲不得要求补偿饲养费用及劳务（如果属于无因管理，可以要求支付必要的费用）。

　　56. 【答案】BCD

　　【解析】《物权法》第215条规定：“质权人负有妥善保管质押财产的义务；因保管不善致使质押财产毁损、灭失的，应当承担赔偿责任。质权人的行为可能使质押财产毁损、灭失的，出质人可以要求质权人将质押财产提存，或者要求提前清偿债务并返还质押财产。”根据法律，出质人不能因为质权人保管不善而径行解除质权关系。故A不选。

　　57. 【答案】ABC

　　【解析】关键是第四个选项，祖传的景泰蓝花瓶不具有人格象征意义，因此，不适用精神损害赔偿。

　　58. 【答案】ABCD

　　【解析】留置权的取得需要债权人占有债务人的动产，但是占有不同于持有，占有是债权人依自己的意志控制标的物，而持有一般是当事人正在使用某物。A项中乙对甲家中的器具是持有而不是占有，故不能成立留置权。《物权法》第231条规定：债权人留置的动产，应当与债权属于同一法律关系，但企业之间留置的除外。据此，B项错误。C项中甲的行为构成侵权行为，不能产生留置权，留置权的取得不能是因为侵权行为占有标的物。留置权的行使不得违反社会公共利益和国家利益，D项中，如果甲方行使留置权，留置防洪用品，将会产生损害社会公共利益的结果。故D错误。

　　59. 【答案】AB

　　【解析】《合同法》第51条规定：无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。由此可知，在权利人追认或者无处分权的人取得处分权前，该合同的效力处于待定状态，A项正确。

　　第48条规定：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。由此，B项正确。

　　所谓善意取得，是指无权处分他人动产的占有人，在不法将动产转让给第三人以后，如果受让人在取得该动产时出于善意，就可依法取得对该对动产的所有权。丙能否善意取得手表的所有权条件不足，至少甲以谁的名义出售不清楚，如果是无权代理，丙不能善意取得，据此，C项不正确，D项错误，因为丙存在善意取得的可能。

　　60. 【答案】ABD

　　【解析】本题涉及延期履行的解除权问题。如果延期履行致使对方的合同目的不能实现的，对方可径行合同解除权，而不必先行催告给予对方宽限期。本题中，履行标的为月饼，其期限利益特别重要，如果延期履行必然使对方的合同目的不能实现，因此，对方可行使合同解除权，故ABD选项正确无疑。本题的难点在于C选项。在此情况下，甲的部分履行不至于使乙的利益受到损害，因此，乙应接受该合同履行，但对未履行的部分，乙仍享有合同解除权，故C选项错误，因为C选项所讲的解除合同是指整个合同的解除。

　　61. 【答案】ABD

　　【解析】《担保法解释》第20条第2款规定，连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。可以看出，连带共同保证人承担责任后，首先应向债务人追偿，只有不能追偿的部分，才可以要求其他保证人分担。

　　62. 【答案】BC

　　【解析】参见《合同法》第90条、《公司法》第177条。

　　63. 【答案】ABCD

　　【解析】《合同法》第192条第1款规定，受赠人有下列情形之一的，赠与人可以撤销赠与：严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属。据此规定，ABC项均不符合法定撤销的条件，故选择ABC项。

　　《合同法》第193条规定，因受赠人的违法行为致使赠与人死亡或者丧失民事行为能力的，赠与人的继承人或者法定代理人可以撤销赠与。赠与人的继承人或者法定代理人的撤销权，自知道或者应当知道撤销原因之日起6个月内行使。张某已成植物人，无意思能力，应由其法定代理人行使撤销权，故选择D项。

　　64. 【答案】ACD

　　【解析】《专利法》第11条第2款规定：外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、销售、进口其外观设计专利产品。

　　65. 【答案】ABC

　　【解析】参见《合同法》第153、154、155条。

　　66. 【答案】ABD

　　【解析】D项为代位继承，故属第一顺序继承，C项为转继承，故不作为第一顺序继承人。

　　67. 【答案】BCD

　　【解析】《合同法》第64条规定，当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当由债务人承担违约责任。故B项正确。

　　《合同法》第65条规定，当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。故CD项正确。

　　题干交待得很清楚，周某与程某之间是“寿”字图的买卖，而非债权的转让，故排除A项。

　　68. 【答案】AD

　　【解析】参见《公司法》第124条规定。

　　69. 【答案】ABD

　　【解析】参见《保险法》第65、66、67条。

　　70. 【答案】ACD

　　【解析】《公司法》第104条规定，股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。根据该条规定，AD选项正确。《公司法》第170条规定，公司聘用，解聘承办公司审计业务的会计师事务所，依照公司章程的规定，由股东会、股东大会或者董事会决定。根据该条规定，B选项不正确。根据《公司法》第181条、第182条规定，公司章程规定的营业期限届满或者其他解散事由出现，公司可以通过修改公司章程使公司继续存续，有限责任公司必须经持有2/3以上表决权的股东同意，股份有限公司必须经过出席股东大会股东所持2/3以上的表决权通过，所以C选项正确。

　　71. 【答案】AB

　　【解析】参见《公司法》第90、91条。C项应当是“创立大会应有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席，方可举行”；D项应当是“必须经出席会议的认股人所持表决权过半数通过”。

　　72. 【答案】BC

　　【解析】参见《合伙企业法》第41、42条。

　　73. 【答案】AD

　　【解析】参见《合伙企业法》第2条第3款，第76条。

　　74. 【答案】AB

　　【解析】参见《票据法》第23、76、86条。

　　75. 【答案】BC

　　【解析】参见《个人所得税法》第2条、第4条的规定。

　　76. 【答案】AB

　　【解析】见《海商法》第22、23、26条。船舶优先权附着于船舶，与船舶的所有人无关。船舶优先权不因船舶所有权的转让而消灭。但是，船舶转让时，船舶优先权自法院应受让人申请予以公告之日起满60日不行使的除外。

　　77. 【答案】ABCD

　　【解析】参见《企业破产法》第42条。

　　78. 【答案】BD

　　【解析】民事诉讼法律关系是由民事诉讼法调整从而形成的人民法院和当事人以及其他诉讼参与人之间，在诉讼中发生的诉讼权利和诉讼义务关系。

　　79. 【答案】ABCD

　　【解析】该题直接考查《民事诉讼法》第23条关于一般地域管辖的例外规定，即被告就原告的法定情形。

　　80. 【答案】ACD

　　【解析】依《民诉意见》，ABCD表述都正确，但按《担保法》规定，B项没有约定保证方式即为连带保证，甲可以单独起诉丙，B项应错。按新法优于旧法的原则，应适用《担保法》，故本题选ACD.

　　81. 【答案】AC

　　【解析】二审对一审中漏判的诉讼请求可以根据当事人自愿原则进行调解，调解不成的发回重审。

　　82. 【答案】AD

　　【解析】参见《海事诉讼特别程序法》第6条。

　　83. 【答案】ABD

　　【解析】根据《民诉证据规定》第69条规定，不能单独作为认定案件事实的证据包括：（1）未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言，对于C项，若未成年人所作证言与其智力、年龄相称就可单独作为认定案件事实的证据，所以不应选C；（2）与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言，显然A项所述的妻子所作的关于丈夫的证言应当入选；（3）存有疑点的视听资料，所以B项入选，此处应注意我国目前尚未否定以秘密方式取得证据的效力；（4）无法与原件、原物核对的复印件、复制品，所以应选D.

　　84. 【答案】ABC

　　【解析】略。

　　85. 【答案】ABCD

　　【解析】根据民事诉讼法的规定，适用特别程序、督促程序、公示催告程序审理的案件以及破产案件实行一审终审。

　　86. 【答案】ABCD

　　【解析】A项法院应裁定不予受理，告知原告向仲裁机构申请仲裁；B项人民法院应作为新案受理而非再审；C项对超过诉讼时效的起诉，法院应予受理，查明无中止、中断、延长事由判决驳回诉讼请求；D项情况下，视为人民法院有管辖权。参见《民诉意见》第146、148、152、153条。

　　87. 【答案】ABCD

　　【解析】参见《执行工作若干规定》第60条，《民事诉讼法》第232条，《关于审理名誉权案件若干问题的解答》第11条。

　　88. 【答案】AC

　　【解析】参见最高人民法院《执行规定》第61条、第62条、第68条。

　　89. 【答案】ABC

　　【解析】本题考查仲裁中的开庭审理和不公开审理制度。《仲裁法》第39条规定，仲裁应当开庭进行。当事人协议不开庭的，仲裁庭可以根据仲裁申请书、答辩书以及其他材料作出裁决。《仲裁法》第40条规定，仲裁不公开进行。当事人协议公开的，可以公开进行，但涉及国家秘密的除外。《民事诉讼法》第120条规定，人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。《民事诉讼法》第152条规定，第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。据此可知前三项表述符合法律规定，是正确的。

　　90. 【答案】ABCD

　　【解析】本题考查申请撤销裁决的事由。根据《仲裁法》第58条，当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（1）没有仲裁协议的；（2）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的；（3）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；（4）裁决所根据的证据是伪造的；（5）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（6）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。

　　三、不定项选择题

　　91. 【答案】AD

　　【解析】《物权法》第191条规定：抵押期间，抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的，应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。

　　92. 【答案】ABC

　　【解析】《物权法》第194条规定：抵押权人可以放弃抵押权或者抵押权的顺位。抵押权人与抵押人可以协议变更抵押权顺位以及被担保的债权数额等内容，但抵押权的变更，未经其他抵押权人书面同意，不得对其他抵押权人产生不利影响。债务人以自己的财产设定抵押，抵押权人放弃该抵押权、抵押权顺位或者变更抵押权的，其他担保人在抵押权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任，但其他担保人承诺仍然提供担保的除外。

　　93. 【答案】AC

　　【解析】《物权法》第202条规定：抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。《担保法》第25条规定：一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。

　　94. 【答案】AB

　　【解析】根据《公司法》第8条，股份有限公司必须在公司名称中标明“股份有限公司”或者“股份公司”字样，所以C选项不正确。根据《公司登记管理条例》第18条、第19条的规定，设立股份有限公司，应当由全体发起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请名称预先核准。申请名称预先核准，应当提交由股份有限公司的全体发起人签署的公司名称预先核准申请书，全体发起人指定代表或共同委托代理人的证明。预先核准的公司名称在保留期内，不得用于从事经营活动，不得转让。由此可知AB正确，D项错误。

　　95. 【答案】ABCD

　　【解析】《公司法》第27条第2款规定，对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。根据该条规定，AB选项的说法不正确。《公司法》修订前规定工业产权、非专利技术作价出资的金额不得高于公司注册资本的20%，《公司法》修订后将该限制删去，所以C选项的说法不正确。《公司法》第94条第2款规定，股份有限公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额；其他发起人承担连带责任。根据该条规定，D选项的说法不正确。

　　96. 【答案】AD

　　【解析】《公司法》第104条规定，单独或者合计持有公司股份10%以上的股东请求时，应当在2个月内召开临时股东大会。第105条规定，召开股东大会，应当将会议审议的事项于会议召开20日以前通知各股东（注意：《公司法》修订前规定应当于会议召开30前通知各股东）。由此可知，A选项正确。《公司法》第104条规定：临时股东大会不得对通知中未列明的事项作出决议，所以B选项不正确。《公司法》第107条规定，修改公司章程必须经出席股东大会的股东所持表决权的2/3以上通过，而不是出席股东大会的股东人数2/3以上通过，所以C项不正确。《公司法》第108条规定，股东可以委托代理人出席股东大会。所以D项正确。

　　97. 【答案】C

　　【解析】根据“原告就被告”的一般管辖原则，本案的管辖法院应为湖南省营榴县人民法院，因此应选C.我国的基层法院设在县一级，乡镇没有设人民法院，只有基层法院的派出法庭，因此不选D.

　　98. 【答案】BC

　　【解析】本案中刘眉作为孩子的母亲，也享有孩子的抚养权。因此应当作为共同诉讼的当事人由法院追加，由于其既不愿意直接参加诉讼，又不愿意放弃孩子的抚养权，法院理应根据《民诉意见》第58条，仍追加她为共同原告，其不参加诉讼，不影响人民法院对案件的审理和依法作出判决。

　　99. 【答案】AC

　　【解析】根据《民事诉讼法》第86条，人民法院进行调解，可以由审判员一人主持，因此A项不正确。根据第89条，调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力，因此C不正确。BD都符合法律的基本规定。

　　100. 【答案】AC

　　【解析】《民诉意见》第184条规定，在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。因此选AC.
2007-8-28 10:46 Jenkinsma@chinalawedu.com司法考试模拟试题第三套（四）

　　提示：本试卷为案例（实例）题。请将各题答案书写在答题纸的对应位置上，勿在卷面上直接作答。

　　第一部分：简析题。本部分共5题，75分。

　　一、（本题18分）

　　案情：某施工单位包工头宋某（中国国籍）经营数年，收入颇丰，为达到出国观光的目的，遂向有关国家机关工作人员送礼约2万余元，使其违规办理了出国手续。在开往甲国的我国国际列车上，途经乙国时，宋某因与同行的王某发生口角殴打了王某，致其轻伤。不久因宋某在施工中偷工减料，将低标号水泥代替高标号水泥使用，用细钢筋取代粗钢筋，造成其承建的一座礼堂坍塌，损失近200余万元。为逃避制裁，宋某找到任某公司经理的同乡金某商议对策，恰逢金某因倒卖许可证和走私文物等事发被公安机关追查，金某提出让宋某先到其在边境的一远亲家暂避。行前金某交给宋某2万元作路费，并请宋某将自己倒卖许可证和走私的凭据一并带走悄悄销毁。宋某走后，金某恐其难逃法网，遂命其表弟覃某带刘、黄二人（均系刑满释放人员）在途中将宋某干掉。覃闻言色变，说此举恐有杀身之虞，劝金某放弃。金某诡称只要将自己的一亲笔信带给刘、黄二人，并随其找宋某，不必覃某动手。覃某默许，于是金某当着覃某的面写了信，并给覃某3万元，打发覃某上路。覃某在途中将金某的信交给刘、黄二人，假说自己有急事，一切事情可与金某直接联络，遂于中途下车。刘、黄二人找到宋某，欲施毒手，经宋某苦苦哀求许以重金，遂放过宋某。刘、黄返回后谎称事毕，按事先约定各从金某处得“赏金1万元”。事后，金某发现宋某未死，便找到刘、黄，要求二人返还“赏金”，刘、黄二人非但不给，还威胁金某，再各给二人一人50万元，否则便向公安机关告发金某。不得已，金某只得给了刘、黄100万元。后因人举报，本案案发。

　　问题：

　　1. 宋某的行为触犯了什么罪名？

　　2. 宋某所在的单位是否构成犯罪？如果构成，构成何罪？如不构成，说明理由。

　　3. 针对宋某在国际列车上的行为，我国是否具有管辖权，如是，可根据何种原则进行管辖，为什么？如否，说明理由。

　　4. 如果宋某是我国某市卫生局干部，针对其在国际列车上的行为，是否必须追究其刑事责任？

　　5. 金某的行为触犯了什么罪名？

　　6. 覃某的行为是否构成犯罪？如不构成，请说明理由；如构成犯罪，请说明理由。

　　7. 经宋某哀求并许以重金，刘、黄二人最终放过了宋某，问刘、黄二人的这一行为是否构成犯罪？如构成，构成何罪？应当如何处罚（仅要求回答处罚原则）？

　　8. 刘、黄二人从金某处各取得1万元“赏金”的行为是否构成犯罪？如构成，构成何罪？

　　9. 刘、黄二人以告发相威胁，要求金某给二人100万元的行为是否构成犯罪？如构成，构成何罪？

　　二、（本题16分）

　　案情：A市的甲公司与B市的乙公司于2003年4月30日签订一份买卖电机的合同。合同约定，甲公司向乙公司供应电机5台，总价款30万元；定金7万元，合同签订时乙公司交付；甲公司于2003年5月30日前将货物送到乙公司，货到付款；若发生纠纷由合同履行地的法院管辖。之后，甲公司为履行合同，与丙公司签订了该种型号电机的买卖合同，交货时间为5月10日。5月30日，乙公司见甲公司未发货，就催促甲公司赶紧发货。甲公司便派业务员李某持甲公司的介绍信到丙公司催货，丙公司答复说他们指定型号的电机还在生产线上，近期不能完工。同时告诉李某，库房中有另一种型号的电机，性能同他们要求型号的电机差不多。李某便表示只要能尽早发货，发这种型号的电机也没问题。6月15日丙公司通过铁路发货，并将提货单交给李某。6月18日，甲公司将提货单交给乙公司，并要求乙公司立即付款。乙公司在验货时发现电机的型号同他们要求的电机有差别，便向甲公司提出退货，并要求甲公司双倍返还定金14万元。甲公司迟迟未予以答复，乙公司遂将货物存入火车站的仓库，7月，火车站仓库遭雷击着火，5台电机全部被烧毁。

　　问题：

　　1. 丙公司交运的电机与合同要求的不符，应由谁对乙承担责任？为什么？

　　2. 甲公司能否要求丙公司承担其交货不符合约定的责任？为什么？

　　3. 若甲公司在交付电机前发现乙公司经营状况严重恶化，其可以采取何种措施？

　　4. 若乙公司要求甲公司双倍返还定金14万元，该请求能否得到支持？为什么？

　　5. 电机全部报废的责任应由谁来承担？为什么？

　　6. 电机在火车站仓库被毁，火车站是否应承担赔偿责任？为什么？

　　7. 若乙公司在收到货后即将电机安装使用，因电机内部设计问题致使电机外部带电，造成乙公司一名职工触电身亡，对此，乙公司可以向谁请求赔偿？

　　8. 若乙公司在验收时发现电机不符合要求，但一直未将该情况通知甲公司，2年后乙公司要求甲公司承担该批货物的违约责任，该请求能否得到支持？

　　三、（本题14分）

　　案情：2003年5月，A区建筑工程公司需要钢筋600吨，便与B区贸易公司达成协议，由贸易公司组织货源，并负责送货，每吨1800元。同年6月，贸易公司业务员刘某持盖有贸易公司公章的介绍信与C区钢材公司签订合同，约定钢材公司向贸易公司提供600吨钢筋，每吨1700元，货到付款。一个月后，钢材公司委托该区运输公司将600吨钢材运到贸易公司，但此时贸易公司已被撤销。这时D区装饰公司声称与钢材公司有债务关系，而A区建筑公司认为钢材是贸易公司为其提供的，应属于其所有，于是运输公司将所运钢材分送装饰公司和建筑公司，两个单位各自接受了钢材300吨。当钢材公司分别向两家公司索取货款时，装饰公司和建筑公司各持理由拒绝给付，钢材公司无奈，于同年8月向法院提起诉讼。一审法院以装饰公司和建筑公司为共同被告，运输公司为第三人，法院依法组成合议庭审理此案，合议庭未经双方当事人同意便进行了两次调解，但双方争执较大，而未能达成协议。于是合议庭于9月3日开庭审理此案，判决装饰公司和建筑公司及第三人分别承担民事责任，装饰公司、建筑公司和运输公司分别于9月5日、6日、7日收到判决书。判决后，运输公司不服，以货已到位，不应由其承担责任为由提出上诉。二审法院组成合议庭对此案进行了审查，并开庭审理此案，判决装饰公司和建筑公司付给钢材公司货款及承担诉讼费用。

　　问题：

　　1. 哪些法院对此案件有管辖权？为什么？

　　2. 如果建筑公司在一审调解中提出，原告与本案审判人员是熟人，可能影响案件公正裁判，故不应由D区法院受理，而应移送A区法院审理，此异议能否成立？为什么？

　　3. 如果装饰公司在一审调解中提出反诉，要求原告偿还装饰公司欠款并赔偿经济损失，此反诉能否成立？为什么？

　　4. 如果运输公司不参与诉讼，法院如何处理？

　　5. 如果钢材公司在二审程序中提出，刘某应追加为第三人，而且二审合议庭也认为应当追加刘某为第三人，此时在程序上应如何处理？

　　6. 运输公司应在什么期间内提起上诉？

　　7. 此案中一审法院的做法有何不当之处，应当怎样做？

　　四、（本题15分）

　　案情：2003年1月10日，四川A公司与江苏无锡B制衣厂签订了一批布匹买卖合同。合同约定，A公司卖给B制衣厂布匹10万米，B制衣厂收到布匹后5日内检验，检验合格后10日内付款，总价款30万元，货物由A公司代办托运。2003年2月5日，A公司在自己的住所地将货物交给B制衣厂指定的承运人。2月7日，在运输途中，B制衣厂将该10万米布匹中的4万米以每米3. 5元的价格卖给某服装个体户王某。王某依合同约定立即支付定金2万元。2月10日，B制衣厂和王某到车站提货。王某见到布匹上有霉点，拒绝取货，并要求B制衣厂双倍返还定金。B制衣厂收到布匹后，一直未向四川A公司付款。A公司打电话催问，B制衣厂称，由于路上遇雨，全部布匹已受潮并开始发霉，故拒绝付款，并要求A公司派人处理这些布匹。A公司经理张某于4月15日到达B制衣厂查看布匹，确认是因路上遇多年未遇的特大暴雨而受潮发霉。但张某认为，货物既已发出，A公司即不再承担责任，故B制衣厂仍应依约付款。双方协商不成，A公司遂起诉至无锡市某法院，要求B制衣厂支付货款，并承担王某到无锡查看布匹的一切费用。江苏B制衣厂则反诉A公司，要求A公司立刻处理这10万米布匹，并支付保管费用。在审理案件时，法院认为多年未遇的特大暴风雨构成不可抗力。

　　问题：

　　1. 布匹由四川A公司办理托运运交江苏B制衣厂，A公司是否应该承担货交承运人以后货物毁损、灭失的风险？

　　2. 设双方约定由四川A公司办理托运手续，并负担运输费用，则布匹遇雨潮霉的损失应由谁负担？为什么？

　　3. 法院判决B制衣厂向A公司支付货款是否正确？为什么？

　　4. 王某是否应承担该批货物的损失？为什么？

　　5. 若签订合同前布匹已经变霉，则王某可否请求B制衣厂双倍返还定金？为什么？

　　6. 从2月5日起，合同中约定的10万米布匹归谁所有？

　　五、（本题12分）

　　甲、乙国有企业与另外7家国有企业拟联合组建设立“宏达航空货运有限责任公司”（以下简称宏达公司），公司章程的部分内容是：公司成立3年内股东缴足所有出资即可。公司股东会除召开定期会议外，还可以召开临时会议，临时会议须经代表1/4以上表决权的股东，1/2以上的董事或1/2以上的监事提议召开。在申请公司设立登记时，工商行政管理机关指出了公司章程中的不合法之处。经全体股东协商后，予以纠正。

　　2006年1月，宏达公司依法登记设立，甲以专利技术出资，协议作价出资1200万元，乙认缴的出资1400万元，是出资最多的股东。公司成立后，由甲召集主持首次股东会会议，设立了董事会和监事会。董事会有9名成员，分别是9家国有企业的负责人，监事会有5名成员，其中1人是公司职工代表。

　　2006年2月，宏达公司董事会发现，甲作为出资的专利技术的实际价额明显低于公司章程所定价额，为了使公司股东出资总额仍达到1亿元，董事会提出了解决方案，即：由甲补充差额；如果甲不能补充差额，则由其他股东按出资比例分担该差额。

　　2006年3月，公司经过一段时间的运作后，经济效益较好，董事会拟定了一个增加注册资本的方案，方案提出将公司现有的注册资本由1亿元增加到1. 5亿元。增资方案提交到股东会讨论表决时，有5家股东赞成增资，该5家股东出资总和为5830万元，占表决权总数的58. 3%；有4家股东不赞成增资，4家股东出资总和为4170万元，占表决权总数的41. 7%.股东会通过增资决议，并授权董事会执行。

　　2006年4月宏达公司因业务发展需要，依法成立了杭州分公司。杭州分公司在生产经营过程中，因违约被诉至法院，对方以宏达公司是杭州分公司的总公司为由，要求宏达公司承担违约责任。

　　问题：

　　1. 宏达公司的首次股东会议的召开有哪些不合法之处？为什么？

　　2. 宏达公司董事会、监事会组成有什么不合法之处？

　　3. 宏达公司董事会作出的关于甲出资不足的解决方案的内容是否合法？说明理由。

　　4. 宏达公司设立过程中订立的公司章程中有哪些不合法之处？说明理由。

　　5. 宏达公司是否应替杭州分公司承担违约责任？说明理由。

　　6. 宏达公司股东会作出的增资决议是否合法？说明理由。

　　第二部分：法律文书题。本部分共1题，25分。

　　六、（本题25分）

　　2004年11月16日，杜××（西安市××公司经理）、王××（西安市××区××街道办事处干部）签订房屋租赁协议。约定：甲方（王××）将其位于西安市环城南路38号砖混结构三层约100平方米的楼房租赁给乙方（杜××）作居住之用，年租金1万元，租期自2004年11月20日至2006年11月19日；乙方必须于每年11月30日之前一次交清全年房租，如推迟30天，甲方有权收回房屋。乙方在租期未满之前，有权将房屋转租给他人，但在转租前应告知甲方；在租期未满前，甲方不得终止协议，不得提高房租，如甲方终止协议，赔偿乙方4年的房租；如乙方终止协议，乙方所交房租不退。杜××因装修房屋，将房屋进行改装，王××发现了马上阻止杜的行为，但杜不同意，王多次与杜发生争执，但杜继续施工。王以杜违约，给其造成财产损失和精神损失为由，委托西安市××律师事务所律师粱××向西安市碑林区人民法院起诉，要求杜××赔偿财产损失2000元，精神损失5万元，并要求恢复房屋原状，解除合同，收回房屋。现假设你是律师，请结合案情撰写起诉状。

　　第三部分：论述题。本部分共2题，50分。

　　七、（本题25分）

　　案情：1994年，湖北省某县村民佘祥林被当地公安机关以涉嫌谋杀妻子逮捕。逮捕前4个月，佘的妻子张在玉走失，后公安发现一具腐烂的女尸，遂认定该女尸为佘祥林的妻子。在审讯期间，佘祥林遭到了严刑逼供。1994年10月13日，佘祥林被判了死刑，后因证据不足，这个判决被湖北省高院发回重审。到1998年6月15日，佘被京山县人民法院判处有期徒刑15年，同年9月22日，荆门市中级人民法院驳回佘的上诉，维持原判，此为终审裁定。但在2005年3月28日，佘祥林的妻子张在玉突然出现，表明佘祥林案成为错案：3月30日下午，京山县人民法院决定对佘祥林变更强制措施。4月1日早上7时许，沉冤11年的佘祥林终于出狱了，他将提出国家赔偿，并要求有关部门追究当年制造他冤案的人员的责任，让他们受到应有的惩罚。

　　近年来媒体曝光了一系列冤假错案，从佘祥林到聂树斌错杀案、云南大学生孙万刚冤案等，反映了我们国家刑事法律体系所存在的一系列问题。

　　作为一名法律工作者，请利用你掌握的刑事法学理论，谈谈对此事的看法。

　　答题要求：

　　1. 用刑事诉讼法及相关的知识阐述你的观点和理由；

　　2. 说理充分，逻辑严密，语言流畅，表述准确；

　　3. 答题文体不限，字数不少于500字。

　　八、（本题25分）

　　2004年9月，上海金发房地产有限公司取得了上海市人民政府的行政许可，被批准在浦东某地区建一栋大型写字楼。为此，金发房地产有限公司先期投入开发成本达30万元。11月，上海市人民政府接到群众反映，经调查确实，该写字楼位置选取不尽合理，如果建成会大大影响当地居民的采光和其他方面日常生活。为此，上海市人民政府又撤回了对金发房地产有限公司的建房许可，致使后者遭受到比较严重的经济损失。

　　作为一名法律职业者，请根据行政法基本原理对此事加以评论。

　　答题要求：

　　1. 用掌握的法学知识和社会知识阐释你的观点和理由；

　　2. 说理充分，逻辑严谨，语言流畅，表述准确；

　　3. 答题文体不限，字数不少于500字。
2007-8-28 10:47 Jenkinsma@chinalawedu.com试卷四参考答案

　　一、【参考答案】

　　1. 宋某触犯的罪名有行贿罪、工程重大安全事故罪、帮助毁灭证据罪、故意伤害罪。

　　2. 构成工程重大安全事故罪，但是对单位不进行处罚。

　　3. 我国具有管辖权。由于宋某是中国公民，可以根据属人原则进行管辖。但是不能根据属地原则进行管辖，因为国际列车不是我国的延伸领土。

　　4. 由于宋某是国家工作人员，对于其在国外触犯我国刑法的行为，必须追究刑事责任。

　　5. 金某的行为触犯的罪名有窝藏罪、故意杀人罪，其中故意杀人罪属于未遂形态。

　　6. 覃某的行为也构成犯罪。因为其明知金某的杀人犯罪故意并负责为其传递信息，应当构成故意杀人罪，属于未遂形态。

　　7. 构成犯罪，构成故意杀人罪中止，应当免除处罚。

　　8. 构成犯罪，构成诈骗罪。

　　9. 构成犯罪，构成敲诈勒索罪。

　　二、【参考答案】

　　1. 虽然丙公司交运的电机与合同要求不符，但应由甲公司对乙公司承担责任。因为甲乙的合同只在甲乙之间存在效力。

　　2. 甲公司不能要示丙公司承担其交货不符合约定的责任。因为甲、丙之间的合同已经发生变更。

　　3. 行使不安抗辩权，中止履行并及时通知乙公司。

　　4. 不能得到完全支持。因为定金数额不得超过标的物的金额的20%，即6万元，故乙公司只能要求甲公司返还定金13万元［6万元×2+（7－6）］。

　　5. 电机全部报废的责任应由甲公司承担。乙公司发现货物型号与合同不符，有权拒绝接收，此时货物风险责任应由甲公司承担。

　　6. 火车站可以不可抗力为由，主张免责，其不应当承担赔偿责任。

　　7. 对于该损失，乙公司可以要求甲公司承担违约责任予以赔偿，也可以要求甲或丙公司承担侵权赔偿责任。

　　8. 不予支持。因为乙公司怠于通知货物质量不合格的情形，应视为货物质量在交付时合格，甲公司不负违约责任。

　　三、【参考答案】

　　1. A区、B区、D区法院都有管辖权。因为本案系侵权行为而产生的诉讼（钢材公司的钢材所有权被侵占），所以应由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。

　　2. 异议不能成立。首先管辖权异议只能在提交答辩状期间提出，一审庭审期间不能提出管辖权异议，其次管辖权异议是针对法院是否对本案有管辖权而言，至于审判员与原告有特别的关系，可以申请回避。

　　3. 反诉不能成立，因为该诉讼与原来的诉讼不是基于同一法律关系或事实。

　　4. 经审查，如果不需要第三人承担责任，他可以不参与诉讼；如需要承担责任，经传票传唤，无正当理由拒不到庭，可以缺席判决。

　　5. 法院应当进行调解，调解不成，应裁定撤销原判，发回重审。

　　6. 运输公司应在9月8日到9月22日期间内提起上诉。

　　7. 合议庭不应当在未取得当事人同意的情况下进行调解，应征得当事人同意后再行调解。

　　四、【参考答案】

　　1. 应由江苏B制衣厂承担货物的风险责任，因为此时货物的交付已经完成。

　　2. 应由四川A公司承担。因为在送货的交货方式下，运输途中交付尚未完成，应由出卖人承担风险责任。

　　3. 正确。因为这是江苏B制衣厂应负的法律义务。

　　4. 王某应当承担该批货物的风险。因为买卖在途货物，风险自合同签订时即发生转移。

　　5. 王某不能请求B制衣厂双倍返还定金，因为B制衣厂不能履行合同是由于不可抗力造成的。

　　6. 布匹的所有权已经转归江苏B制衣厂。

　　五、【参考答案】

　　1. 宏达公司的首次股东会会议由甲召集和主持不合法。根据《公司法》第39条的规定，有限责任公司股东会的首次会议由出资最多的股东召集和主持。宏达公司的股东乙出资1400万元，是出资最多的股东。因此，首次股东会会议应由乙召集和主持。

　　2. 根据《公司法》第45条规定，两个以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表。宏达公司由9家国有企业出资设立，董事会由企业负责人组成，没有公司职工代表，所以不合法。根据《公司法》第52条规定，有限责任公司监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于1/3，具体比例由公司章程规定。宏达公司监事会成员5人，职工代表1人。不足1/3，所以不符合法律规定。

　　3. 宏达公司董事会作出的关于甲出资不足的解决方案的内容不合法。根据《公司法》第31条的规定，有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额，公司设立时的其他股东承担连带责任，而并非由其他股东按出资比例分担该差额。

　　4. 宏达公司设立过程中订立的公司章程中的不合法之处包括：①股东的出资时间不合法。②关于召开临时股东会会议的提议权的规定不合法。

　　5. 宏达公司应替杭州分公司承担违约责任。根据《公司法》的规定，分公司只是总公司管理的一个分支机构，不具有法人资格，但可以依法独立从事生产经营活动，其民事责任由设立该分公司的总公司承担。

　　6. 宏达公司股东会作出的增资决议不合法。根据《公司法》的规定，股东会对公司增加注册资本作出决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。而宏达公司讨论表决时，同意的股东的出资额占表决权总数的58. 3%，未达到2/3的比例。因此，增资决议不能通过。

　　六、【参考答案】

　　民事起诉状

　　原告：王××，女，××岁，汉族，陕西省西安市人，西安市××区××街道办事处干部，住西安市××区××街道。

　　委托代理人：梁××，西安市××律师事务所律师。

　　被告：杜××，男，××岁，汉族，陕西省西安市人，××公司经理，住西安市××区××城××幢××号。

　　诉讼请求

　　1. 请求法院判令被告杜××支付财产损失2000元；

　　2. 请求法院判令被告恢复租赁房屋的原状；

　　3. 请求法院判令解除合同；

　　4. 诉讼费用由被告承担。

　　事实和理由

　　2004年11月16日，杜××（西安市××公司经理）、王××（西安市××区××街道办事处干部）签订房屋租赁协议。约定：甲方（王××）将其位于西安市环城南路38号砖混结构三层约100平方米的楼房租赁给乙方（杜××）作居住之用，年租金1万元，租期自2004年11月20日至2006年11月19日；乙方必须于每年11月30日前一次交清全年房租，如推迟30天，甲方有权收回房屋。乙方在租期未满之前，有权将房屋转租给他人，但在转租前应告知甲方；在租期未满前，甲方不得终止协议，不得提高房租，如甲方终止协议，赔偿乙方4年的房租；如乙方终止协议，乙方所交房租不退。杜××因装修房屋，将房屋进行改装，王××发现了马上阻止杜的行为，但杜不同意，王多次与杜发生争执，但杜继续施工。因此造成原告财产损失2000元。

　　鉴于上述事实，原告认为，被告的上述行为已经严重违背了双方订立的合同约定，给原告造成了经济损失，损害了原告的合法权益，应当赔偿损失，恢复原状。鉴于被告严重违约，请求解除原告与被告之间的租赁合同。根据《合同法》第107条、第222条及《民事诉讼法》第108条规定，诉请你院依法秉公裁决。

　　证人姓名和住址，证据和证据来源

　　1. 租赁协议原件；

　　2. 房屋毁损的照片；

　　3. 证人赵某，住西安市××区××城××幢×号。

　　此致

　　西安市碑林区人民法院

　　起诉人：王××

　　2005年5月18日

　　附：1. 本状副本1份；

　　2. 书证2份。

　　七、【参考答案】

　　冤案止于权利保护

　　禁止刑讯逼供，保障犯罪嫌疑人、被告人合法权益，这是建设法治国家所必须做到的。本材料中的“佘祥林冤案”正反映了目前中国大量存在的侵害犯罪嫌疑人、被告人合法权益的现象。我们认为，深化刑事诉讼法的改革，强化公安司法人员的人权保障意识，这是目前防止大量假案错案出现的最佳途径。

　　首先，刑事诉讼的直接目的就是惩罚犯罪与保障人权。国家在追究犯罪分子刑事责任的时候，也必须关注人权的保障。不要伤及无辜，还要注意保障犯罪嫌疑人、被告人的合法权益，并使之受到应得的处罚。

　　其次，惩罚犯罪和保障人权，任何一者都不可偏废。惩罚犯罪的直接目的就是为了保护受到犯罪行为侵害的人的权利，但刑事司法权力的运用必须受到必要的限制和约束，因为如果在追诉犯罪，惩罚犯罪时滥用权力，或者以牺牲人权为代价来实现追诉、惩罚犯罪，其结果就与打击、惩罚犯罪是为了实现社会安全与秩序的出发点相背离。

　　再有，公安司法机关，在法院给犯罪嫌疑人或被告最后定罪之前，都必须认为该人在法律上是无罪的，即“无罪推定”。特别是不能采取刑讯逼供等非法方法搜集证据侵犯犯罪嫌疑人或被告人的人格尊严。而且，审判中如果不能证明其有罪或者证明达不到法定的要求，则应判决宣告被告人无罪，即“疑罪从无”。

　　结合本案来看，该县公安局采取了刑讯逼供的手法，取得佘祥林的口供。随后，在案件证据不足，死刑判决被湖北省高院发回重审后，历经4年，荆门市中级人民法院仍作出15年有期徒刑的终审判决。如果不是后来佘某妻子“死而复生”，佘祥林永远不能平冤昭雪。在经过那么多司法环节后，仍出现了冤假错案，这正反映了我国在刑事诉讼中人权保护意识的淡漠。刑讯逼供、司法权的滥用所造成的危害不但不能因对犯罪惩罚的实现而抵消，反而会造成比孤立犯罪行为更严重、更危险的危害后果。“犯罪只是污染了水流，滥用司法权伤害人权则是污染了水源。”如果我们放纵这种行为，那么明天的冤案主角可能就是你我。

　　所以，目前中国刑事诉讼中对保障人权的重视远没有达到与惩罚犯罪同样的高度，而由此，刑事诉讼的价值也就大大打了折扣。所以，刑事诉讼目的和价值的真正实现，还必须从制度上、思想上作更大的努力。

　　八、【参考答案】

　　信赖保护亦不应严重损害公共利益

　　金发房地产有限公司由于信任了上海市人民政府的行政许可，为写字楼付出了巨大的先期投入，而上海市人民政府却最终撤回了对之的行政许可，这很明显侵害了金发房地产有限公司的信赖利益，违反了行政许可法理应遵循的信赖保护原则。

　　信赖保护原则是行政法的基本原则之一，这一原则为了维护行政相对人合法权益，维护政府和相对人之间的信任关系，要求行政主体在撤销违法行政行为时，对于确认权利或给予法律利益的行政行为，即使出现应撤销的情形，原则上也不可以撤销，受益人对此行政行为的信赖利益应该受到保护。这是因为，政府行为具有确定力、拘束力和执行力，行政决定一旦作出，法律要求相对人对此予以信任和依赖，而且，与政府相比，行政相对人在行政许可过程中无论在信息等各方面都处于绝对弱势的地位，其对政府行为的信任甚至带有必然性。基于这种信赖因素的存在，法律也理应充分认可并保护相对人基于信赖所产生的利益。禁止政府行为以任何借口任意变更既有行政决定。根据这一原则的要求，上海市人民政府擅自撤回行政许可的行为当然值得商榷。

　　但是，由于本案情况比较特殊，如果根据信赖保护的原则维护行政许可，就会影响大批群众的日常生活，严重侵害了公共利益。在维护金发公司个人利益还是维护公共利益的取舍之间，行政法理论一般认为还是应该以维护公共利益为关键考虑，而且写字楼毕竟尚未投入施工，损失是有限的，甚至是可能设法挽回的。至于金发公司的经济损失，如果其在申请行政许可的过程中完全没有任何过错，那么上海市人民政府有义务根据信赖保护的原则对其经济损失给予合理补偿，包括采取其他方案为其挽回部分经济损失。