goerlab:侵权责任法讲座（三）之三

　　第二章讲的第三个问题，是责任方式问题，这个15条规定，侵权责任的方式主要有八种，大家看一看，这八种和原来《民法通则》的134条规定的那10种仅仅去掉了两个，违约金的问题，再去掉一个补救措施。去掉了一个违约金，去掉一个补救措施，把这两个去掉以后，剩下八个全部拿到这里来，有一个变化是什么呢？就是原来的赔礼道歉是在消除影响、恢复名誉后边，现在把赔礼道歉挪到了消除影响、恢复名誉的前边，这个小的调整，大概体现是不是赔礼道歉更重要？就做了这么个小调整，然后就规定下来，八种：停止侵害、排除妨害、消除危险、返还财产、恢复原状、赔偿损失、赔礼道歉、消除影响、恢复名誉，八种。

　　然后第二款规定，以上承担侵权责任的方式可以单独适用，也可以合并适用，那么我就判一个赔礼道歉行不行？可以。我就判一个停止侵害可不可以？可以。两个以上适用也可以，就根据具体案件的情况，确定到底应该承担多少责任就可以了，承担哪几种责任方式就可以了。

　　这一部分大概有一个最大的问题，不是规定多少的问题和怎么适用的问题，还在于和《侵权法》的关系，我们看到《物权法》第三章规定的物权保护，在物权保护当中，规定了五种物权请求权：第一个确权的请求权、第二停止侵害的请求权、第三恢复原状的请求权、第四排除妨害的请求权、第五损害赔偿的请求权。

　　在《物权法》规定的五种物权请求权当中，除了确权的请求权以外，其他四种和我们现在《侵权责任法》15条规定的八种当中，四种是重复的，你看第一个是停止侵害、第二是排除妨害、然后第四个是返还财产、然后第六个是赔偿损失，是一样的。那么这就有一个问题，当一个人的行为侵害了物权人的财产，侵害了物权，这时候，他可能会形成，既可以在《物权法》当中找到规定，在《侵权法》当中也可以找到规定，比方说他把我的财产侵占了，那么我是用《物权法》的规定要求他返还财产呢？还是用《侵权法》的规定要求他返还财产？

　　还有，比方说他把我的财产搞坏了，我现在要求他赔偿，那我是按照《物权法》37条的规定要求损害赔偿呢？还是按照我们现在的《侵权法》的规定要求损害赔偿？这个问题很复杂，我们现在从起草《物权法》开始一直到今天，始终没有解决好这个问题。

　　这样就有一个问题，说那边规定成了物权请求权，这边规定了侵权请求权，那么将来会出现一种什么情况？假如说我的一个财产被受到了损害，受到了他人的损害，那么我现在去向法院起诉，是不是准许我（受害人）去选择，我是按照《物权法》规定去请求，还是用《侵权法》规定来请求，如果说准许我自己选择的话，那就有一点，我们可以比较一下，《物权法》规定的物权请求权，是不要求过错要件的，《侵权法》通常是要求过错要件的，那么我要按照《物权法》请求的时候，可能我起诉很简单啊，证明责任也很轻啊，但是我要按照《侵权法》请求的时候，我就一定要证明那个过错，证明过错，我就要承担很重的举证责任。那么在这样一种情况下，会不会大家都去选择《物权法》的规定？大家没有人选择《侵权法》的规定？所以在这点上，我们觉得解决的是不好的。

　　我们在起草《侵权责任法》的时候，我们也反复强调，说能不能把它分一下？比方说我有这个想法，是不是可以规定只有损害赔偿才是《侵权法》的责任方，那停止侵害、排除妨害、返还财产，这些是不是都作为《物权法》的请求权？不是赔偿的就是《物权法》的，是赔偿的就是《侵权法》的，那么这样，大概就能够把它分清楚。

　　清华大学的马俊驹教授采取这样一个主张，他说：你别看《物权法》规定了那些请求权，其实37条规定的请求权，赔偿的请求权应当是侵权请求权。现在多数人采取这样一种想法。我们从立法上是看不清楚的，《物权法》也这样规定，《侵权法》也这样规定，那么将来到了《人格权法》的时候，《人格权法》也还这样规定，就麻烦了。

　　所以这部分的整理，还需要一段时间，需要在理论上搞清楚，这一点上，大概还要最高法院做一个司法解释，这里头还涉及一个问题，在物权请求权当中，通常不适用诉讼时效的规定，《侵权法》的侵权请求权，一定要受诉讼时效规定的约束，这里面也有一个问题，我要按照物权请求权，我永远没有时效的规定，那么在《侵权法》当中，我一定要用两年的时效来规定，这不麻烦吗？所以，这个问题不解决是不行的，将来也可以通过一个方法，就是最高人民法院做司法解释的时候，他规定，比方说停止侵害、返还财产，这个可以没有诉讼时效来规定，那么这时候它可能就变成了物权请求权，那么损害赔偿一定要有时效的规定，那可能就确定它是侵权请求权。用这种方法大概也能够解决问题，那需要用这些方法来解决，现在目前还看不出来，从《物权法》和《侵权法》相同规定这一部分当中，还看不出来直接的解决办法，这是介绍的第四个问题。